Mai 12, 2020
Re : § 58.1-1821 Application : Retenue à la source
Chère ***** :
Nous répondons à votre lettre soumise au nom de votre client ***** (le "contribuable"), dans laquelle vous demandez la correction de la cotisation de retenue à la source pour les entités intermédiaires émise pour la période imposable allant de janvier 2017 à décembre 2017. Je vous prie de m'excuser pour le retard pris dans la réponse à votre appel.
FAITS
Le contribuable, une société à responsabilité limitée, est une entité intermédiaire domiciliée à ***** (État A). Il est partenaire de ***** (VLLC). ***** (la "société") est une société de type C et un associé de VLLC. La VLLC a eu des revenus de source de Virginia au cours de l'année fiscale 2017. En raison d'affectations spéciales, 100% des revenus et des déductions du contribuable ont été attribués à la société. La société a déposé une déclaration d'impôt sur le revenu des sociétés en Virginia ( 2017 ), mais n'a déclaré aucun passif en raison d'un report de pertes d'exploitation nettes (NOL) d'années fiscales antérieures.
Le contribuable a déposé une déclaration de revenus et une déclaration de retenue à la source pour les non-résidents sur lesquelles il a déclaré une retenue à la source à payer, mais n'a versé aucun paiement. En conséquence, le département a établi une cotisation pour la dette de retenue à la source indiquée dans la déclaration. Le contribuable fait appel, soutenant qu'il pouvait prétendre à deux déductions conformément aux dispositions de la loi sur les réductions d'impôts et les emplois (la "TCJA"), ce qui entraînerait l'annulation de la cotisation.
DÉTERMINATION
Obligation de retenue pour les non-résidents
Virginia Code § 58.1-486.2 A prévoit qu'"une entité intermédiaire qui a un revenu imposable pour l'année fiscale dérivé de ou lié à des sources de Virginie, dont une partie est attribuable à un propriétaire non-résident" doit payer une retenue d'impôt à la source. Le montant de l'impôt qui doit être retenu est égal à 5% de la part du propriétaire non résident dans les revenus de source virginienne de tous les propriétaires non résidents qui peuvent légalement être imposés par la Virginie et qui sont attribuables à un propriétaire non résident. Voir le Virginia Code § 58.1-486.2 B 1.
En vertu du Virginia Code § 58.1-486.1, un "propriétaire non résident" est toute personne considérée comme un associé, un membre ou un actionnaire de l'entité intermédiaire aux fins de l'impôt fédéral sur le revenu et, dans le cas d'une personne physique, qui n'est pas domiciliée ou ne réside pas effectivement en Virginie. Conformément au Virginia Code § 58.1-390.2, les propriétaires d'entités intermédiaires ne sont redevables de l'impôt "qu'en leur qualité de personnes distinctes ou individuelles sur les revenus transmis aux propriétaires d'entités intermédiaires". En tant que tels, les propriétaires sont assujettis à l'impôt sur leur part distributive des éléments de revenu, de gain, de perte, de déduction ou de crédit de l'entité intermédiaire. Par conséquent, lorsque des non-résidents sont propriétaires d'entités intermédiaires, ces dernières doivent calculer, déclarer et verser la retenue à la source. Voir le Virginia Code § 58.1-486.1 A et les Guidelines for Pass-Through Entity Withholding, publiées en tant que document public (P.D.) 15-240 (12/22/2015).
Les entités intermédiaires qui ont un revenu imposable provenant de sources de Virginia et qui doivent attribuer une partie de ce revenu à au moins un propriétaire non résident pendant une partie de l'année fiscale doivent payer la retenue à la source, à moins qu'une exemption ne s'applique. Voir P.D. 15-240. En règle générale, les entités intermédiaires doivent verser la retenue à la source requise au moyen du formulaire 502(Pass-Through Entity Return of Income and Return of Nonresident Withholding). Dans ce cas, la retenue pour les entités intermédiaires doit être versée avant le 15e jour du quatrième mois suivant la clôture de l'année d'imposition sur le formulaire de paiement de la retenue d'impôt pour les entités intermédiaires (formulaire 502W).
Conformité
Le Virginia Code § 58.1-301 prévoit, à quelques exceptions près, que la terminologie et les références utilisées dans le titre 58.1 du Virginia Code ont la même signification que celle prévue dans le code des impôts (Internal Revenue Code - IRC), à moins qu'une signification différente ne soit clairement requise. La conformité ne s'étend pas aux termes, concepts ou principes qui ne sont pas spécifiquement prévus dans le Code de Virginia. En Virginie, le revenu imposable fédéral (FTI) et le revenu brut ajusté fédéral (FAGI), les points de départ pour déterminer le revenu imposable en Virginie pour les sociétés et les personnes physiques, respectivement, sont identiques à ceux définis par l'IRC.
Le décembre 22, 2017, le Congrès a promulgué la loi publique 115-97, connue sous le nom de TCJA, qui a modifié de manière substantielle l'impôt fédéral sur le revenu des particuliers et des entreprises. Bien que la TCJA soit généralement applicable aux exercices fiscaux commençant à 2018, certaines dispositions de la loi s'appliquent à des années antérieures.
Les projets de loi de la Chambre des représentants 2529 et du Sénat 1372 (chapitre 17, 2019 Acts of Assembly et chapitre 18, 2019 Acts of Assembly, respectivement) ont été adoptés pour avancer la date de conformité de la Virginie à l'IRC de février 9, 2018 à décembre 31, 2018. Cette législation permet à la Virginie de se conformer de manière générale à la TCJA et à la loi budgétaire bipartisane de 2018 pour l'année fiscale 2018 et les années suivantes. Conformément au bulletin fiscal (VTB) 19-1 (2/15/2019), la Virginia se conformera également de manière générale aux dispositions de la TCJA qui affectent les entreprises pour l'année fiscale 2018 et les suivantes. Elle continuera également à se déconformer de certaines dispositions de l'IRC, comme expliqué dans VTB 17-1 (2/6/2017).
Le contribuable soutient que parce que la Virginie se conforme à la TCJA, le contribuable aurait dû être autorisé à réclamer à la fois une déduction IRC § 965(c) et une déduction IRC § 754 lors du calcul de son obligation de retenue de l'entité pass-through pour l'année fiscale 2017. Bien que VTB 19-1 indique que la Virginia se conformera à la TCJA à partir de l'année fiscale 2018, le Commonwealth suivra la TCJA pour les années fiscales antérieures à 2018, à condition qu'il ne se soit pas expressément déconformé de ces dispositions.
IRC § 965(c) Déduction
Depuis de nombreuses années, les multinationales et les investisseurs individuels conservent une partie de leurs bénéfices à l'étranger sans les taxer en les détenant dans des sociétés étrangères. La TCJA oblige la société mère nationale (ou l'actionnaire individuel américain) à payer un impôt sur le revenu unique, connu sous le nom de "rapatriement", à des taux réduits sur tous leurs bénéfices étrangers non imposés au cours de l'année fiscale 2017.
L'inclusion du rapatriement en vertu de l'IRC § 965 se compose de deux parties. Dans la première partie, l'inclusion brute des gains et bénéfices accumulés et non imposés après1986 ("E&P") est calculée, ce qui est prescrit en tant que revenu supplémentaire de la sous-partie F. Dans le cadre de la deuxième partie, une déduction est autorisée pour tenir compte de la réduction du taux d'imposition effectif sur E&P. La législation de la Virginie sur la conformité à date fixe n'a pas prévu d'exception pour la déduction de l'IRC § 965(c).
[ÍRC § 754]
L'article 754 de l'IRC permet généralement à une société de personnes de choisir d'ajuster la base de ses biens lorsqu'une participation dans une société de personnes est vendue. Cet ajustement de la base est régi par l'IRC § 743. En vertu de l'article 743 de l'IRC, lorsqu'un contribuable vend sa participation dans une société de personnes à un autre contribuable en réalisant un bénéfice, la société de personnes est autorisée à augmenter la base de ses biens. L'augmentation de la base est bénéfique car, lorsque le bien de la société de personnes est finalement vendu par la société de personnes pour un bénéfice, la plus-value réalisée est moins importante.
La réglementation proposée après l'entrée en vigueur de la loi CJA permet à une société de personnes (dans certaines circonstances et lorsqu'elle détient des biens admissibles) de déduire immédiatement le montant de l'IRC § 743 en tant que déduction de l'amortissement supplémentaire de première année en vertu de l'IRC § 168(k). La Virginia continue à se déconformer de tout amortissement supplémentaire autorisé pour certains actifs en vertu des articles 168(k), 168(l), 168(m), 1400L et 1400N de l'IRC. Voir VTB 17-1 et 19-1. Par conséquent, le contribuable ne pouvait pas demander une déduction au titre de l'IRC § 754 lors du calcul de son obligation de retenue à la source pour les pass-throughs.
CONCLUSION
En vertu des dispositions de la Virginie relatives à la conformité à la date fixe, les contribuables sont autorisés à demander une déduction au titre de l'IRC § 965(c), mais ne peuvent pas déduire l'amortissement excessif prévu par l'IRC § 754 lors du calcul de leur obligation de retenue à la source pour l'année d'imposition 2017. Étant donné que le montant de la déduction IRC § 965(c) compense le revenu net du contribuable, la cotisation de l'impôt à la source des entités intermédiaires pour la période imposable de janvier 2017 à décembre 2017 sera abaissée.
Les articles du code de Virginia et les documents publics cités sont disponibles en ligne à l'adresse www.tax.virginia.gov dans la section "Laws, Rules & Decisions" du site web du ministère. Si vous avez des questions concernant cette décision, vous pouvez contacter le bureau de la politique fiscale, des appels et des décisions (Office of Tax Policy, Appeals and Rulings) à l'adresse suivante : *****.
Je vous prie d'agréer, Monsieur le Président, l'expression de mes sentiments distingués,
Craig M. Burns
Commissaire à la fiscalité
AR/1936.B