7 novembre 2018
Re : § 58.1-1824 Demande de protection : Impôt sur le revenu des sociétés
Chère ***** :
Nous répondons à votre lettre dans laquelle vous demandez le remboursement de l'impôt sur le revenu des sociétés payé par ***** (le "contribuable") pour l'exercice fiscal clos le 1er octobre 31, 2012. Je vous prie de m'excuser pour le retard pris dans la réponse à votre demande.
FAITS
Le contribuable fournissait des services de technologie de l'information (TI), y compris l'externalisation de la technologie de l'infrastructure. Le contribuable a assuré la gestion, l'approvisionnement et la planification, ainsi que les services connexes en matière de sécurité, de respect de la législation et d'intervention en cas d'urgence ou de catastrophe pour des tiers non apparentés. Le contribuable a également fourni des services d'application et d'affaires qui comprenaient la mise à niveau, la personnalisation, la maintenance et la protection des logiciels des entreprises clientes. En outre, le contribuable a fourni des services technologiques comprenant des services de conseil et d'assistance.
Le contribuable a introduit une demande de remboursement, soutenant qu'il avait surestimé le montant du revenu déclaré au numérateur de son facteur de vente basé sur le coût d'exécution. Il affirme également avoir sous-déclaré le montant des ventes au dénominateur du facteur "ventes". Enfin, elle fait valoir qu'elle n'a pas reporté une perte d'exploitation nette (NOL) qui a été déclarée dans une déclaration modifiée d'impôt sur le revenu des sociétés de Virginie déposée au titre d'un exercice fiscal antérieur.
DÉTERMINATION
Demande de protection
Virginia Code § 58.1-1824 autorise les contribuables à déposer une demande de remboursement préventive dans les trois ans suivant la date de l'évaluation. Conformément à l'autorité accordée au département en vertu du Virginia Code § 58.1-1824, une demande de remboursement conservatoire peut être mise en attente de l'issue d'une autre affaire devant les tribunaux ou la demande peut être décidée sur le fond en vertu du Virginia Code § 58.1-1821. Comme le permet la loi, la demande du contribuable a été traitée comme un appel en vertu du Virginia Code § 58.1-1821.
Report des pertes d'exploitation nettes
Le Code de Virginie § 58.1-301 prévoit, à quelques exceptions près, que la terminologie et les références utilisées dans le titre 58.1 du Code de Virginie ont la même signification que celle prévue dans le code des impôts (Internal Revenue Code - IRC), à moins qu'une signification différente ne soit clairement requise. La conformité ne s'étend pas aux termes, concepts ou principes qui ne sont pas spécifiquement prévus dans le Code de Virginia. En ce qui concerne l'impôt sur le revenu des sociétés, la Virginie se conforme à la législation fédérale, en ce sens qu'elle commence le calcul du revenu imposable en Virginie par le revenu imposable fédéral (FTI). Les revenus correctement inclus dans l'FTI d'un résident de Virginia sont soumis à l'impôt de la Virginia, à moins qu'ils ne soient spécifiquement exonérés en tant que modification de la Virginia conformément au Virginia Code § 58.1-402.
En règle générale, la législation de l'État de Virginie en matière d'impôt sur le revenu n'aborde pas la question des pertes nettes d'exploitation. Étant donné que l'État de Virginie commence à calculer l'impôt sur les sociétés à partir de l'FTI, le ministère autorise une NOL dans la mesure où elle est admissible dans le calcul de l'FTI tel qu'il est calculé aux fins de l'impôt sur le revenu de l'État de Virginie. Le titre 23 du code administratif de Virginie (VAC) 10-120 325 fournit la méthodologie qu'une société doit utiliser pour calculer la déduction des pertes d'exploitation nettes (NOLD) reportées en arrière et en avant aux fins de l'impôt sur le revenu des sociétés. En vertu de ce règlement, une modification de la NOLD de Virginie doit être déterminée pour l'année fiscale au cours de laquelle une NOL s'est produite. Cettemodification de la NOLD de Virginie doit être reportée en arrière et en avant de la même manière que la NOLD.
Les ajouts et soustractions liés à la conformité à la date fixée ne sont pas considérés comme des modifications de la Virginie. Au contraire, ces exceptions identifiées dans le Virginia Code § 58.1-301 sont ajoutées ou soustraites de l'IFA tel qu'il est calculé en vertu de l'IRC afin de déterminer l'IFA d'une société aux fins de l'impôt sur le revenu en Virginie. L'IFT de Virginie d'une société est calculé en commençant par l'IFT tel qu'il figure dans la déclaration fédérale d'impôt sur le revenu, en ajoutant l'ajout de conformité à la date fixe (FDCA), puis en soustrayant toute soustraction de conformité à la date fixe (FDCS). La formule pour déterminer le FTI de Virginia serait la suivante :
[FTÍ + F~DCÁ - F~DCS = V~írgí~ñíá F~TÍ]
Pour les besoins de l'impôt sur le revenu en Virginie, une société ne disposera d'une NOL que si la formule aboutit à un chiffre inférieur à zéro. Si la FDCA dépasse le total de la perte déclarée dans une déclaration fédérale et de la FDCS, la société n'aura pas de NOL aux fins de l'impôt sur le revenu de la Virginia. Inversement, si le FDCS dépasse le FTI plus le FDCA, le contribuable aura une NOL pour la Virginia même s'il ne déclare pas de NOL dans sa déclaration fédérale. Une telle NOL peut être reportée en arrière et en avant conformément aux règles établies par l'IRC § 172, à l'exception du report en arrière de cinq ans autorisé par l'IRC § 172(b)(1)(H). Voir Virginia Code § 58.1-301 B 2.
Le contribuable estime qu'il peut reporter une NOL de l'année fiscale 2011 à l'année fiscale 2012. L'examen de la déclaration modifiée 2011 indique que le contribuable a déclaré un montant négatif au titre de la FTI. La déclaration comprend également les ajouts et les soustractions de conformité à date fixe. Les ajouts pour la conformité à date fixe dépassent le total du FTI et du FDCS. Ainsi, le contribuable a eu un FTI positif sur 2011 pour les besoins de l'impôt sur le revenu en Virginia.
Coût de la performance
Le contribuable soutient qu'aucune vente ne doit être affectée au numérateur de son facteur "ventes" parce que la majorité de ses coûts sont imputables à des États situés en dehors de la Virginie. En vertu du Virginia Code § 58.1-416, les ventes, autres que les ventes de biens meubles corporels, sont réputées avoir lieu en Virginie si :
- L'activité génératrice de revenus est exercée en Virginia ; ou
- L'activité génératrice de revenus est exercée à la fois en Virginia et hors de Virginia et une plus grande proportion de l'activité génératrice de revenus est exercée en Virginia que dans n'importe quel autre État, sur la base des coûts d'exécution.
Conformément au titre 23 du code administratif de Virginie (VAC) 10-120-230, les ventes de services provenant d'activités multiétatiques ne sont incluses dans le numérateur du facteur "ventes en Virginie" que si la plus grande proportion de l'activité génératrice de revenus est réalisée en Virginie plutôt que dans tout autre État, sur la base des coûts d'exécution. Le règlement définit le "coût d'exécution" comme le coût de toutes les activités directement exécutées par le contribuable dans le but ultime de réaliser la vente à répartir. L'"activité productrice de revenus" est l'acte ou les actes directement entrepris par le contribuable dans le but ultime de produire la vente à répartir. Les dépenses indirectes telles que les intérêts ou les activités produites par des entrepreneurs indépendants ne sont pas incluses.
Dans l'affaire General Motors Corporation c. Commonwealth of Virginia, 268 Va. 289, 602 S. E.2 d 123 (2004), la Cour suprême de Virginia a jugé que le titre 23 VAC 10-120-250 est incompatible avec le Virginia Code § 58.1-418 lorsqu'il limite les coûts d'exécution utilisés pour répartir les revenus d'une société financière aux coûts directs, à l'exclusion des coûts des entrepreneurs indépendants. Parce que les termes définissant le "coût de la performance" et le "coût de la vie" ont été utilisés dans les deux langues officielles de l'Union européenne. L'expression "activité productrice de revenus" figurant au titre 23 VAC 10-120-230 est identique à celle figurant au titre 23 VAC 10-120-250, le coût d'exécution aux fins de la vente de biens incorporels peut ne pas être limité aux coûts directs et ne pas exclure les dépenses indirectes telles que les intérêts ou les activités produites par des entrepreneurs indépendants.
En réponse à la décision General Motors , le ministère a publié le Bulletin fiscal (VTB) 05-3 (4/18/2005). Ce bulletin explique que les sociétés financières peuvent choisir de produire des déclarations préparées conformément au titre 23 VAC 10-120-250, en attendant que le ministère adopte des politiques en réponse à la décision General Motors. La question de savoir si une transaction ou une vente est une transaction ou une vente de Virginie est une question de "tout ou rien". Le contribuable doit d'abord déterminer le coût direct associé à chaque transaction pour un exercice fiscal donné. Les coûts directs seraient alors attribués aux États dans lesquels ils se sont produits. Voir le titre 23 VAC 10-120-230 C 1. Si la transaction résulte de coûts directs survenant à la fois en Virginie et en dehors de la Virginie, cette transaction sera considérée comme étant en Virginie si une plus grande partie des coûts directs est survenue en Virginie que dans n'importe quel autre État. Voir le titre 23 VAC 10-120-230 C 2. Inversement, une transaction ne serait pas une vente en Virginie si une grande partie des coûts directs était réalisée dans un autre État que la Virginie.
Dans ce cas, le contribuable génère des redevances en tirant parti de ses divers services IT auprès de multiples clients. Le contribuable a fourni des documents montrant qu'il attribuait un pourcentage plus faible de ses dépenses salariales et immobilières à Virginia qu'à d'autres États. Toutefois, le contribuable devra démontrer que ces coûts sont imputables à chaque transaction de vente effectuée à la fois en Virginie et à l'extérieur de celle-ci, et indiquer lesquels de ces coûts ont été encourus en Virginie. Les employés qui ont leurs bureaux dans d'autres États peuvent effectuer une part prépondérante du travail pour un contrat particulier en Virginie. Les coûts encourus pour ces employés seraient attribués à la Virginie même si leur salaire était attribué aux autres États à des fins de répartition de la masse salariale. De même, les employés basés en Virginie qui effectuent une part prépondérante du travail sur un contrat en dehors de l'État peuvent se voir attribuer des coûts en dehors de l'État, mais seront considérés comme des employés basés en Virginie à des fins de répartition.
Facteur de vente
Le contribuable n'a pas inclus dans le dénominateur de son facteur de vente certains revenus de majoration, de réévaluation des devises et d'autres revenus qui ont été déclarés dans sa déclaration fédérale en tant qu'autres revenus. Elle soutient que ces éléments doivent être inclus dans le facteur "ventes" parce qu'ils étaient inclus dans le revenu imposable fédéral (FTI).
Le Virginia Code § 58.1-414 traite du calcul du facteur de vente et stipule :
le facteur "ventes" est une fraction dont le numérateur est le total des ventes de la société dans le Commonwealth au cours de l'année d'imposition et dont le dénominateur est le total des ventes de la société partout dans le monde au cours de l'année d'imposition, dans la mesure où ces ventes sont utilisées pour produire des revenus imposables en Virginia et sont effectivement liées à l'exercice d'une activité commerciale ou industrielle aux États-Unis et que les revenus qui en découlent sont inclus dans les revenus imposables au niveau fédéral.
Le Virginia Code § 58.1-302 définit le terme "ventes" comme les recettes brutes de la société provenant de toutes les sources (à l'exception des dividendes, qui sont attribués), que ces recettes brutes soient ou non généralement considérées comme des ventes. Le facteur "ventes" comprend toutes les recettes brutes qui sont incluses dans le revenu imposable en Virginia et qui sont liées à la conduite du commerce ou de l'entreprise du contribuable aux États-Unis ; seul le gain net des transactions est inclus. Voir le titre 23 VAC 10-120-210.
La réévaluation des monnaies est la méthode utilisée pour convertir les monnaies étrangères dans la monnaie de l'entité déclarante. Le taux de change au comptant est le prix payé pour vendre une devise contre une autre pour une livraison à la date de valeur la plus proche possible. La conversion d'une monnaie en une autre n'est pas une opération produisant des recettes brutes, mais un simple changement de forme de la monnaie concernée. Voir le document public (D.P.) 85-1 (1/7/1985) et le D.P. 92-21 (4/14/1992). Ainsi, les montants déclarés comme réévaluation de la monnaie ou comme ajustement du taux d'ajustement au comptant ne seraient pas inclus dans le facteur de vente.
Le Département a déterminé que les recettes de nature inconnue ou non spécifiée ne peuvent pas être incluses dans le dénominateur du facteur de vente. Voir P.D. 92-45 (4/27/1992) et P.D. 03-60 (8/8/2003). Le contribuable n'a fourni aucune preuve concernant les montants inclus dans les revenus de majoration et autres revenus sur la déclaration fédérale qui démontrerait qu'ils constituent des recettes au sens du titre 23 VAC 10-120-210.
CONCLUSION
Comme le contribuable n'avait pas un FTI inférieur à zéro après avoir pris en compte les ajouts et les soustractions liés à la conformité à la date fixe, il n'aurait pas eu de NOL aux fins de l'impôt sur le revenu de la Virginie pour l'année fiscale 2011. Par conséquent, elle ne pouvait pas reporter la NOL sur l'exercice fiscal 2012.
Le Virginia Code § 58.1-205 prévoit que dans toute procédure relative à l'interprétation des lois fiscales de Virginie, une "évaluation d'un impôt par le département sera considérée comme correcte à première vue". Ainsi, la charge de la preuve incombe au contribuable qui doit démontrer que ses ventes montrent qu'une plus grande proportion de l'activité productrice de revenus s'est déroulée en dehors de la Virginia. Le contribuable n'a pas fourni de preuves suffisantes que son activité productrice de revenus s'est déroulée en dehors de la Virginie. En outre, certains éléments du revenu relatifs aux opérations de change et aux autres revenus non spécifiés ne seraient pas inclus dans le dénominateur du facteur "ventes".
Je donnerai au contribuable la possibilité de fournir les informations demandées pour justifier son affirmation concernant son activité productrice de revenus et pour montrer que les revenus de la majoration et les autres revenus figurant dans la déclaration fédérale constituent des recettes aux fins du facteur "ventes". La documentation doit être fournie dans un délai de 45 jours à compter de la date de la présente lettre. Veuillez envoyer les informations demandées à Virginia Department of Taxation, Office of Tax Policy, Appeals and Rulings, P.O. Box 27203, Richmond, Virginia 23261-7203, Attn : *****. À l'issue de la période de 45- jours, le cas sera renvoyé à l'unité de conformité du département pour qu'elle procède aux ajustements, le cas échéant, conformément à cette détermination et aux informations fournies. Un remboursement sera alors effectué si cela est justifié.
Les articles du code de Virginie, les règlements, le bulletin fiscal et les documents publics cités sont disponibles en ligne à l'adresse www.tax.virginia.gov dans la section "Laws, Rules and Decisions" (lois, règles et décisions) du site web du ministère. Si vous avez des questions concernant cette décision, vous pouvez contacter le bureau de la politique fiscale, des appels et des décisions (Office of Tax Policy, Appeals and Rulings) à l'adresse suivante : *****.
Je vous prie d'agréer, Monsieur le Président, l'expression de mes sentiments distingués,
Craig M. Burns
Commissaire à la fiscalité
AR/1024.B