7 février 2018
Objet : Demande de décision : Impôt sur le revenu des sociétés
Chère ***** :
Nous répondons à votre lettre dans laquelle vous demandez une décision concernant la question de savoir si votre client ("Société A") a un facteur de vente positif en Virginia et un lien avec la Virginia aux fins de l'impôt sur les sociétés et s'il est tenu de payer la retenue à la source pour les entités intermédiaires (pass-through entity - PTE).
FAITS
La société A est une société en commandite ***** (État A). Son partenaire général (société B) est également une société de personnes de l'État A. Ni la société A ni la société B n'ont de bureau en Virginie ni d'employés ou de représentants qui fournissent des services en Virginie. En outre, aucune des deux sociétés ne possède de biens en Virginie.
La société A achète du gaz naturel et du pétrole pour les revendre. La société A achète et vend généralement le gaz naturel lorsqu'il se trouve dans un gazoduc. Les acheteurs sont généralement des entreprises qui achètent également du gaz naturel pendant qu'il est dans le gazoduc et le revendent à d'autres parties. Certains des acheteurs peuvent être situés en Virginie.
La société A expédie également du pétrole dans un oléoduc. Le long de l'itinéraire, le pétrole est acheminé dans un certain nombre d'États, dont la Virginia. En règle générale, le point d'origine du pétrole se trouve à ***** (État B) et le point de destination se trouve soit à ***** (État C), soit à ***** (État D). Toutefois, si ces points d'origine ou de destination ne sont pas les mêmes, le prix du contrat est ajusté en conséquence. L'acheteur final donne des instructions à la société A quant à l'endroit où le pétrole doit être acheminé. Les ventes de pétrole sont généralement effectuées à des contreparties, dont certaines peuvent demander que le produit soit acheminé vers des contreparties situées en Virginia. La société A déclare qu'elle n'a aucun contrôle sur ces demandes et que le produit peut être revendu un certain nombre de fois après la vente initiale par la société A.
L'entreprise A demande si elle a un facteur de vente positif et un lien avec la Virginie et si elle est tenue de payer la retenue à la source pour les entités intermédiaires (pass-through entity, PTE).
ARRÊT
Facteur de vente
Le Virginia Code § 58.1-400 impose l'impôt sur le revenu "sur le revenu imposable en Virginia pour chaque année d'imposition de chaque société organisée selon les lois du Commonwealth et de chaque société étrangère ayant un revenu provenant de sources de Virginia". En règle générale, une société aura des revenus provenant de sources de Virginia s'il y a suffisamment d'activités commerciales en Virginia pour que l'un ou plusieurs des facteurs de répartition applicables soient positifs. L'existence de facteurs de répartition positifs en Virginia établit clairement l'existence d'un revenu provenant de sources en Virginia.
Le Virginia Code § 58.1-415 prévoit que les biens corporels reçus en Virginie à la suite d'une transaction de vente sont considérés comme une vente en Virginie, à moins que la livraison n'ait été effectuée à des fins de transport. Plus précisément, le Virginia Code § 58.1-415 stipule ce qui suit :
En cas de livraison par transporteur public ou par d'autres moyens de transport, le lieu où le bien est finalement reçu après que le transport a été effectué est considéré comme le lieu où le bien est reçu par l'acheteur.
Ainsi, la Virginie attribue les ventes de biens meubles corporels en fonction de la destination. Le ministère a estimé qu'une vente de biens corporels n'est pas incluse dans le numérateur du facteur des ventes en Virginie lorsque la livraison initiale en Virginie est effectuée à des fins de transport et que le vendeur sait que le destinataire final est situé en dehors de la Virginie. Voir le document public (D.P.) 91-248 (10/8/1991) et le D.P. 95-24 (2/13/1995).
Ces décisions indiquent que le facteur déterminant n'est pas le mode de transport car la norme imposée par la loi stipule simplement que les marchandises doivent faire l'objet d'une certaine forme de transport. Au lieu de cela, le ministère accorde plus d'importance au fait que le vendeur initial du bien corporel savait que la destination finale du bien corporel était en dehors de la Virginie une fois que les marchandises entrent dans la fonction de livraison.
Dans le cas d'une livraison directe à une personne désignée par l'acheteur, la vente est attribuée à la Virginie si elle est finalement reçue en Virginie par la personne désignée. Voir le titre 23 VAC 10-120-220 A 1. Les réceptions et les transferts par des parties autres que l'acheteur ou le destinataire final désigné sont toutefois considérés comme faisant partie du processus de transport. Voir le titre 23 VAC 10-120-220 A 2. En outre, il n'y a pas de livraison directe si une autre personne est connue comme étant le destinataire final au moment de l'expédition ou avant. Voir id.
Gaz naturel
L'entreprise A achète du gaz naturel en transit dans un gazoduc. Il arrive que l'entreprise A vende à un acheteur situé en Virginie. Souvent, les acheteurs sont des tiers qui revendent également le gaz naturel. Les faits ne sont pas suffisamment précis pour permettre au Département de prendre une décision définitive. Le ministère n'est toutefois pas d'accord avec l'argument de la société A selon lequel il n'y a pas de ventes à destination simplement parce qu'elle vend du gaz naturel pendant qu'il se trouve dans un gazoduc. Si la société A sait, au moment de la vente, que le produit sera finalement livré à un client en Virginie, cette vente doit être incluse dans le numérateur du facteur des ventes de la société A en Virginie.
Pétrole
La société A expédie également des produits pétroliers par oléoduc. La société A vend du pétrole pendant qu'il est dans le pipeline. Ces ventes ont normalement pour destination un lieu situé dans l'État C ou l'État D. L'acheteur final indique toutefois à l'entreprise A où le produit doit être acheminé si ce n'est pas à l'un de ces deux endroits. Il semble qu'il y ait des cas où le produit est dirigé vers la Virginie. Comme pour le gaz naturel, si la société A sait, au moment de la vente, que le produit sera finalement livré à un client en Virginia, cette vente doit être incluse dans le numérateur du facteur des ventes de la société A en Virginia.
Nexus
La loi publique (P.L.) 86-272, codifiée à 15 U.S.C. §§ 381-384, interdit à un État d'imposer un revenu net lorsque les seuls contacts avec un État sont un ensemble étroitement défini d'activités constituant une sollicitation de commandes pour la vente de biens meubles corporels. Sous certaines conditions, une société peut avoir des revenus provenant de sources de Virginie résultant d'un facteur de répartition positif, mais ne pas être assujettie à l'impôt en vertu des protections accordées par le P.L. 86-272. Voir P.D. 94-175 (6/8/1994). Le P.L. 86-272 interdit à un État d'imposer un impôt sur le revenu net à une société étrangère lorsque son seul contact avec l'État consiste à solliciter des ventes. Cette même protection a été étendue par la Cour suprême des États-Unis pour inclure les activités qui sont accessoires à la sollicitation ou de minimis par nature.
Le ministère interprète strictement P.L. 86-272 dans le contexte de la décision de la Cour dans l'affaire Wisconsin Department of Revenue v. William Wrigley, Jr. Co., 505 U.S. 214 (1992). Un contribuable qui s'engage dans des activités autres que la sollicitation peut dépasser la protection fournie par P.L. 86-272 et être soumis à l'impôt sur le revenu des sociétés de Virginie. Le titre 23 VAC 10-120-90 G exempte toutefois les activités de minimis. Conformément à l'arrêt Wrigley, toutes les activités non accessoires sont examinées afin de déterminer si, considérées dans leur ensemble, elles créent plus qu'un lien de minimis avec le Commonwealth.
Bien que l'entreprise A semble faire des affaires avec d'autres entreprises situées en Virginie, il ne semble pas que l'entreprise A exerce réellement des activités en Virginie. Elle ne possède aucun bien en Virginia et aucun de ses employés n'y exerce d'activité. En outre, les produits sont livrés dans des pipelines qui ne sont ni détenus ni contrôlés par l'entreprise A ou l'entreprise B. Il est donc peu probable que l'entreprise A ait un lien avec la Virginie.
L'entreprise A doit cependant savoir que la détermination du lien dépend fortement des faits et des circonstances de chaque cas. Comme l'a fait remarquer le ministère, si un contribuable exerce certaines activités en Virginie au-delà de la simple sollicitation de ventes, il se peut qu'il n'y ait pas besoin de beaucoup d'activités pour dépasser la norme de minimis établie dans l'arrêt Wrigley. Voir P.D. 14-145 (8/26/2014). Dans l'affaire Wrigley, la Cour a estimé qu'un "lien supplémentaire non négligeable" avec l'État sera établi lorsque toutes les activités non protégées seront prises en compte dans leur ensemble. Voir Wrigley, 505 U.S. at 235. L'une des activités, à savoir les ventes par le biais de chèques-titres d'agence, ne représentait que 0.00007% des ventes dans l'État. Id.
En outre, même si l'entreprise A déclare ne pas avoir de biens en Virginie, elle doit savoir que si elle possède des produits stockés en Virginie dans l'attente d'une vente, ces produits seront probablement considérés comme des stocks et donneront lieu à un facteur de propriété positif. Voir le titre 23 VAC 10-120-160 A 2. La Virginie a estimé que le stockage de stocks dans un État va au-delà de la simple sollicitation de ventes protégée par la loi P.L. 86-272. Voir P.D. 92-125 (7/17/1992). En outre, la politique de longue date du ministère est que la présence d'un inventaire en Virginie soumet une société à l'impôt sur le revenu. Voir P.D. 02-132 (10/8/2002) et P.D. 97-447 (11/10/1997). Par conséquent, la présence d'un inventaire créerait un nexus pour autant qu'il soit plus que de minimis.
Clause de commerce
Le ministère refuse de se prononcer sur la question de savoir si l'assujettissement de la société A à l'impôt sur le revenu de la Virginie violerait la clause de commerce de la Constitution des États-Unis. Comme indiqué ci-dessus, il est peu probable que la société A ait un lien avec la Virginie et même si la société A avait un lien avec la Virginie, il n'est pas possible d'évaluer cette question sans un examen complet des activités commerciales de la société A.
Retenue PTE
Si l'entreprise A n'a pas de lien avec la Virginie aux fins de l'impôt sur le revenu, elle n'est pas redevable de l'impôt sur le revenu en Virginie. Les PTE qui ne sont pas assujetties à l'impôt sur le revenu en Virginia ne sont pas soumises à la retenue à la source des PTE. Voir les lignes directrices relatives à la retenue sur les entités intermédiaires (Pass-Through Entity Withholding), publiées sous le numéro P.D. 15-240 (12/22/2015). Le Département refuse de se prononcer sur l'application éventuelle d'autres exemptions. Pour une explication détaillée des règles concernant la retenue à la source dans les PTE, y compris les conditions d'exonération, l'entreprise A doit consulter les lignes directrices.
CONCLUSION
Étant donné que les ventes sont attribuées à la Virginie sur la base de la destination aux fins du facteur de vente et que certains acheteurs finaux peuvent être situés en Virginie, la société A peut avoir un facteur de vente positif pour la Virginie si elle sait, au moment de la vente, que la vente est destinée en fin de compte à la Virginie. Toutefois, sur la base des déclarations de la société A, il est peu probable que cette dernière ait un lien avec la Virginie. Les déterminations de Nexus dépendent toutefois fortement des faits et circonstances propres à chaque contribuable, et la société A doit être consciente qu'il ne lui faudra peut-être pas beaucoup d'activités commerciales en Virginie, au-delà de la sollicitation ou des ventes ou des activités auxiliaires à la sollicitation des ventes, pour dépasser la norme de minimis. Si la société A n'a pas de lien avec la Virginie, elle n'est pas soumise à l'impôt sur les sociétés de la Virginie. La société A ne serait pas non plus soumise à la retenue à la source de la PTE.
Cette décision est basée sur les faits présentés tels que résumés ci-dessus. Toute modification des faits ou l'introduction de nouveaux faits peut conduire à un résultat différent.
Les articles du code de Virginia, les règlements et les documents publics cités sont disponibles en ligne à l'adresse www.tax.virginia.gov dans la section "Laws, Rules & Decisions" du site web du ministère. Si vous avez des questions concernant cette décision, vous pouvez contacter le bureau de la politique fiscale, des appels et des décisions (Office of Tax Policy, Appeals and Rulings) à l'adresse suivante : *****.
Je vous prie d'agréer, Monsieur le Président, l'expression de mes sentiments distingués,
Craig M. Burns
Commissaire à la fiscalité
AR/1386.M