8 septembre 2017
Objet : Demande de décision : Impôt sur le revenu des sociétés
Chère ***** :
Nous répondons à votre lettre dans laquelle vous demandez des décisions au nom de votre client ***** (le "contribuable") concernant le nexus aux fins de l'impôt sur les sociétés et la répartition de la masse salariale. Je vous prie de m'excuser pour le retard pris dans la réponse à votre demande.
FAITS
Le contribuable, un groupe de sociétés affiliées, fabrique, commercialise et vend des véhicules à moteur. Le contribuable vend ses voitures et ses camions par l'intermédiaire d'un réseau de concessionnaires, dont certains sont situés en Virginie. Les membres du contribuable sont constitués en société et basés en dehors de la Virginie, et ne possèdent ni ne louent de biens immobiliers ou mobiliers corporels en Virginie. Les contacts du contribuable avec la Virginie se limitent généralement à l'envoi de représentants commerciaux non résidents en Virginie pour solliciter des ventes de véhicules à moteur. Toutes les commandes sont envoyées en dehors de la Virginie pour acceptation, et les véhicules sont livrés en dehors de la Virginie par transporteur public. Le contribuable se demande si certaines activités créeraient un lien avec l'impôt sur le revenu pour trois de ses sociétés affiliées, à savoir les sociétés A, B et C.
ARRÊT
Le Virginia Code § 58.1-400 impose un impôt sur le revenu "sur le revenu imposable en Virginia pour chaque année d'imposition de chaque société organisée selon les lois du Commonwealth et de chaque société étrangère ayant un revenu provenant de sources de Virginia". En règle générale, une société aura des revenus provenant de sources de Virginia s'il y a suffisamment d'activités commerciales en Virginia pour que l'une ou plusieurs des conditions suivantes soient rempliesLes facteurs de proportionnalité sont positifs. L'existence de facteurs positifs de répartition en Virginie établit clairement que le revenu provient de sources en Virginie.
La loi publique (P.L.) 86-272, codifiée à 15 U.S.C. §§ 381-384, interdit toutefois à un État d'imposer un impôt sur le revenu net lorsque les seuls contacts avec un État sont un ensemble étroitement défini d'activités constituant une sollicitation de commandes pour la vente de biens meubles corporels. Le ministère a depuis longtemps pour politique d'interpréter strictement les dispositions du P.L. 86-272. Le ministère limite le champ d'application de P.L. 86-272 aux seules activités qui constituent une sollicitation, qui sont accessoires à la sollicitation ou qui sont de nature minime. Voir Wisconsin Department of Revenue v. William Wrigley, Jr. Co., 505 U.S. 214 (1992).
Scénario #1
Les activités de réparation sous garantie effectuées par les concessionnaires sont-elles considérées comme menées par la société A aux fins de déterminer si la société A a un lien avec la Virginie en matière d'impôt sur le revenu ?
Les véhicules sont généralement vendus avec une garantie. Les concessionnaires sont responsables des réparations sous garantie et l'entreprise A leur rembourse les frais. L'entreprise A ne donne généralement pas d'instructions aux concessionnaires sur la manière dont les réparations sous garantie doivent être effectuées.
Conformément à la loi P.L. 86-272, les normes applicables aux activités d'un représentant diffèrent de celles d'un entrepreneur indépendant. Une entité n'est pas protégée de l'imposition par un État en vertu du P.L. 86-272 si ses représentants maintiennent un bureau dans cet État ou s'engagent dans des activités qui vont au-delà de la simple sollicitation de commandes. Toutefois, un entrepreneur indépendant peut exercer un éventail plus large d'activités dans un État sans soumettre sa société cliente située en dehors de l'État à l'impôt sur le revenu de cet État.
Un entrepreneur indépendant est défini dans P.L. 86-272 comme un "commissionnaire, courtier ou autre entrepreneur indépendant qui vend ou sollicite des commandes pour la vente de biens meubles corporels pour plus d'un mandant et qui se présente comme tel dans le cours normal de ses activités professionnelles...". ." Cette définition prévoit un test en deux parties, qui doivent toutes deux être remplies, pour qu'un agent soit considéré comme un entrepreneur indépendant. L'agent doit représenter deux ou plusieurs mandants et l'agent doit être, en fait, indépendant des mandants.
Lorsqu'une société passe un contrat avec un prestataire de services tiers en Virginie, le ministère considère ces activités comme si la société achetait des services uniquement si le prestataire de services tiers est un entrepreneur indépendant. Voir document public (D.P.) 01-136 (9/18/2001). Dans ces circonstances, la société n'est pas considérée comme étant l'exercice des activités en Virginie et le tiers non lié ne créeraient pas de lien pour une société qui est par ailleurs protégée en vertu de la loi P.L. 86-272.
Leministèreadoptera toutefois une approche différente si un fournisseur tiers n'est pas indépendant de la société A. Le ministère attribue les activités non protégées effectuées par une entité qui n'est pas indépendante à une entité commerciale afin de déterminer si l'entité a ou non un lien avec la Virginie. Ainsi, un prestataire de services tiers qui n'est pas indépendant de l'entreprise A est considéré comme fournissant des services aux clients de l'entreprise A pour le compte de cette dernière. Voir P.D. 99-278 (10/14/1999).
Les concessionnaires effectuent les réparations sous garantie sur les véhicules une fois que ces réparations ont été autorisées par la société A, si l'autorisation est requise. Une fois les réparations effectuées, l'entreprise A paie les concessionnaires pour le coût des réparations. En règle générale, la société A ne donne pas d'instructions aux concessionnaires quant à la manière dont les réparations doivent être effectuées.
Le contribuable affirme que tous les concessionnaires sont indépendants de la société A et n'ont aucun lien avec elle. Si les concessionnaires représentent deux ou plusieurs mandants et qu'ils sont réellement indépendants de la société A, le département n'attribuera pas les services de réparation sous garantie à la société A à des fins de nexus. La société A devra toutefois évaluer ses relations avec les concessionnaires afin de déterminer s'ils sont des entrepreneurs indépendants au sens de P.L. 86-272.
Scénario #2
Le fait que l'entreprise B envoie occasionnellement un technicien en Virginie pour enquêter sur des problèmes de réparation inhabituels crée-t-il un lien avec l'entreprise B ?
Outre les faits décrits dans le scénario n°1, l'entreprise B envoie occasionnellement un technicien en Virginie lorsqu'un concessionnaire rencontre un problème de réparation très inhabituel, mais aucune visite de ce type n'a été effectuée au cours des dix dernières années.
Normalement, le ministère considère qu'une visite du représentant d'un contribuable pour enquêter sur des problèmes de réparation est une activité qui n'est pas protégée par la loi P.L. 86-272. Le titre 23 du code administratif de Virginie (VAC) 10-120-90 G exempte toutefois les activités qui sont de minimis par nature. Conformément à ce règlement, il est tenu compte de la nature, de la continuité, de la fréquence et de la régularité des activités non protégées en Virginie, par rapport à la nature, à la continuité, à la fréquence et à la régularité de ces activités en dehors de la Virginie. En vertu de Wrigley, toutes les activités non accessoires sont examinées afin de déterminer si, considérées dans leur ensemble, elles créent plus qu'un lien de minimis avec la Virginie.
La société B n'a pas envoyé de représentant en Virginie pour enquêter sur un problème de réparation dans le cadre de la garantie spéciale au cours des dix dernières années. La fréquence de ces visites avant cette date n'est toutefois pas claire. Sans un examen complet de ces activités, il n'est pas possible de déterminer si elles ont créé un lien plus que de minimis.
Scénario #3
Les activités de l'employé de l'entreprise C sont-elles protégées par P.L. 86-272 et, dans la négative, les salaires de l'employé doivent-ils être inclus dans le numérateur du facteur de la masse salariale de l'entreprise C en Virginie ?
Nexus
L'entreprise C emploie un salarié à domicile à temps partiel en Virginia. L'entreprise C fournit également les garanties évoquées dans le scénario n°1. Les activités du salarié consistent principalement à organiser des événements pour les propriétaires des véhicules de l'entreprise C. L'employé voyage beaucoup et organise de tels événements dans tous les États-Unis. L'un de ces événements a lieu chaque année en Virginie. Aux fins de l'indemnisation du chômage, l'entreprise C déclare ses salaires à l'État dans lequel elle est établie et non à la Commission de l'emploi de Virginie (VEC). Le contribuable soutient que les activités de l'employé sont accessoires à la sollicitation de ventes parce qu'elles servent à stimuler les ventes futures des produits de la société C en promouvant la bonne volonté et la fidélité au produit au sein du groupe de propriétaires de la société C.
Comme indiqué ci-dessus, le ministère a depuis longtemps pour politique d'interpréter strictement les dispositions de P.L. 86-272. Bien que les activités de l'employé puissent être accessoires à l'amélioration des ventes de l'entreprise C, la question précise est de savoir si les activités de l'employé sont accessoires à la sollicitation de ventes. Dans ce cas, l'employé organise des événements pour les propriétaires à travers les États-Unis, dont l'un a lieu chaque année en Virginie. Bien que l'objectif ultime de ces événements puisse être de cultiver la fidélité des clients et donc de générer des ventes futures, rien n'indique que ces événements impliquent principalement la sollicitation réelle de ventes. Par conséquent, le ministère ne considère pas l'organisation de tels événements comme une activité protégée au titre de P.L. 86-272.
Le contribuable soutient que même si les activités de l'employée ne sont pas considérées comme accessoires à la sollicitation de ventes, elles devraient être considérées comme de minimis par nature parce qu'elle voyage beaucoup à travers les États-Unis, qu'elle ne passe qu'un temps limité en Virginie et qu'un seul événement a lieu en Virginie chaque année. Comme indiqué ci-dessus, il est tenu compte de la nature, de la continuité, de la fréquence et de la régularité des activités non protégées en Virginia, par rapport à la nature, à la continuité, à la fréquence et à la régularité de ces activités en dehors de la Virginia. Voir le titre 23 VAC 10-120-90 G. Dans l'affaire Wrigley, la Cour a estimé qu'un "lien supplémentaire non négligeable" avec l'État sera établi lorsque toutes les activités non protégées seront prises en compte dans leur ensemble. Pris ensemble, le ministère considère qu'un événement client de plusieurs jours organisé chaque année en Virginie constitue une connexion supplémentaire non négligeable avec la Virginie. Il apparaît donc que les activités de l'employé de l'entreprise C créent un lien avec l'entreprise C.
Facteur salarial
Même si les activités de l'employée ne sont pas accessoires à la sollicitation ou de minimis par nature, le contribuable soutient que son salaire ne devrait pas être inclus dans le numérateur du facteur de la masse salariale de la société C. Le facteur salarial de la Virginie est une fraction dont le numérateur est le montant total payé ou accumulé en Virginie au cours de la période d'imposition par la société à titre de rémunération, et le dénominateur est la rémunération totale payée partout au cours de l'année d'imposition. Voir Va. Code § 58.1-412. Conformément au titre 23 VAC 10-120-190, le total des salaires déclarés à la VEC est présumé être une rémunération versée aux employés en Virginie.
En vertu du Va. Code § 60.2-217 A 2, la rémunération doit être déclarée à la VEC si l'emploi n'est localisé dans aucun État mais est exercé dans une certaine mesure en Virginie et dans l'un ou l'autre État :
- la base d'opérations est située en Virginia,
- le lieu à partir duquel cet emploi est dirigé ou contrôlé se trouve en Virginia,
- la base d'opérations ou le lieu à partir duquel cet emploi est dirigé ou contrôlé n'est pas situé dans un État dans lequel une partie de l'emploi est exercée, mais l'employé réside en Virginia.
Étant donné que le ministère n'administre pas la loi sur l'indemnisation du chômage en Virginie (titre 60.2 du code de Virginie), l'entreprise C doit demander conseil à la VEC pour déterminer si elle est tenue de déclarer les salaires de l'employé. Même si la rémunération n'est pas soumise à la loi, elle doit néanmoins être incluse dans le numérateur du facteur de la masse salariale de Virginie si elle est réputée payée ou accumulée en Virginie en vertu du Va. Code § 58.1-413. Voir le titre 23 VAC 10-120-190 C.
Dans ce cas, l'employé fournit des services à l'intérieur et à l'extérieur de la Virginie. Dans ces circonstances, la rémunération sera considérée comme payée ou accumulée en Virginie en vertu du Va. Code § 58.1-413 3 si :
- La base d'exploitation ou, s'il n'y a pas de base d'exploitation, le lieu à partir duquel le service est dirigé ou contrôlé se trouve dans le Commonwealth ; ou
- La base des opérations ou le lieu à partir duquel le service est dirigé ou contrôlé ne se trouve pas dans un État dans lequel une partie du service est effectuée, mais la résidence de l'employé se trouve dans le Commonwealth.
Conformément au titre 23 VAC 10-120-200 B 2, une "base d'opérations" est définie comme suit :
[Lieu de nature plus ou moins permanente à partir duquel le salarié commence son travail et où il retourne habituellement pour recevoir des instructions du contribuable ou des communications de ses clients ou d'autres personnes, ou pour réapprovisionner le stock ou d'autres matériaux, réparer l'équipement ou accomplir toutes autres fonctions nécessaires à l'exercice de son métier ou de sa profession en un autre point ou en d'autres points.
En outre, l'expression "lieu à partir duquel le service est dirigé ou contrôlé" désigne le lieu à partir duquel le pouvoir de diriger, de contrôler ou de superviser le service de l'employé est exercé par le contribuable. Voir le titre 23 VAC 10-120-200 B 3.
Selon le contribuable, les activités de l'employé ne sont pas dirigées ou contrôlées depuis la Virginie. Tant que l'employée fournit une partie de ses services dans l'État où ses activités sont dirigées et contrôlées et qu'elle n'a pas de base d'opérations en Virginie, sa rémunération n'est pas attribuée à la Virginie. Toutefois, si la salariée n'effectue pas une partie de ses services dans cet État, sa rémunération sera attribuée par défaut à son lieu de résidence en Virginie.
En outre, avec la prolifération des employés travaillant à distance depuis leur domicile(télétravail), l'entreprise C devra se demander si le domicile de l'employé ou tout autre lieu peut être considéré comme une base d'opérations. Bien que la résidence d'un employé ait été désignée comme base d'opérations par défaut dans certaines circonstances en vertu du Va. Code § 58.1-413 3 b, rien dans les dispositions légales ou réglementaires pertinentes n'empêche la résidence elle-même d'être une base d'opérations. Si la résidence de l'employée répond aux exigences d'une base d'opérations en Virginie, sa rémunération sera attribuable à la Virginie, quel que soit le lieu où ses activités sont dirigées ou contrôlées.
CONCLUSION
Si, à la suite de cette décision et de tout autre examen que le contribuable pourrait entreprendre, le contribuable souhaite conclure un accord de divulgation volontaire, il peut soumettre une proposition au Virginia Department of Taxation, Voluntary Disclosure Program, P.O. Box 5640, Richmond, Virginia 23220. Le contribuable peut trouver de plus amples informations concernant le programme de divulgation volontaire sur le site web du ministère. Pour toute autre question, veuillez vous adresser à ***** à l'adresse suivante : (804 ) 225-3560.
Cette décision est basée sur les faits présentés tels que résumés ci-dessus. Toute modification des faits ou l'introduction de nouveaux faits peut conduire à un résultat différent. Le contribuable doit savoir qu'aucune disposition de la présente décision ne doit être interprétée comme signifiant que le contribuable a le droit d'être informé de l'existence d'un problème de santé publique. Le contribuable n'exerce pas d'autres activités non protégées qui n'auraient pas été décrites dans le présent document. La détermination du lien dépend fortement des faits et des circonstances de chaque cas, et n'importe quel nombre d'activités peut dépasser les protections du P.L. 86-272.
Les articles du code de Virginia, les règlements et les documents publics cités sont disponibles en ligne à l'adresse www.tax.virginia.gov dans la section "Laws, Rules & Decisions" du site web du ministère. Si vous avez des questions concernant cette décision, vous pouvez contacter le bureau de la politique fiscale, des appels et des décisions (Office of Tax Policy, Appeals and Rulings) à l'adresse suivante : *****.
Je vous prie d'agréer, Monsieur le Président, l'expression de mes sentiments distingués,
Craig M. Burns
Commissaire à la fiscalité
AR/726.M