10 mars 2017
Objet : Demande d'avis consultatif
Taxe sur les licences professionnelles, & (BPOL)
Chère ***** :
Nous répondons à votre lettre dans laquelle ***** (le "contribuable") demande un avis consultatif concernant sa classification aux fins de la taxe sur les licences d'exploitation des entreprises, des professions libérales et des professions libérales (BPOL). Je vous prie de m'excuser pour le retard pris dans la réponse à votre demande.
Le droit de licence et la taxe locale sont imposés et gérés par les autorités locales. Le Virginia Code § 58.1-3701 autorise le ministère à émettre des avis consultatifs sur les questions relatives à la taxe locale sur les licences. L'avis qui suit a été formulé sous réserve des faits présentés au département et résumés ci-dessous. Toute modification de ces faits ou l'introduction de nouveaux faits peut conduire à un résultat différent.
Les articles du code de Virginie, les règlements et les documents publics cités sont disponibles en ligne à l'adresse www.tax.virginia.gov dans la section "Lois, règles et décisions" du site web du ministère.
FAITS
Le contribuable achète des créances en souffrance et des créances de faillite auprès de créanciers et poursuit ensuite le recouvrement des créances achetées auprès d'institutions financières. Les institutions financières ont généralement épuisé tous leurs efforts pour recouvrer la dette et, dans de nombreux cas, ont fait appel à des agences de recouvrement pour tenter de recouvrer la dette. En raison de la nature de la dette acquise, celle-ci est achetée à une petite fraction de l'encours. Une fois l'achat effectué, l'institution financière ou le vendeur n'a aucun droit sur les montants perçus par le contribuable. Elle ne fournit pas de services de recouvrement de créances pour le compte d'un créancier ou d'un client et ne vend pas de créances achetées.
Le contribuable dispose d'un établissement stable dans deux localités de Virginie et a rempli des déclarations fiscales BPOL en tant qu'entreprise de services financiers. Le contribuable estime cependant qu'il devrait être considéré comme une agence de recouvrement et a demandé au ministère d'émettre un avis consultatif.
OPINION
La taxe BPOL est imposée aux entreprises et aux professionnels pour le privilège de faire des affaires dans une localité. La taxe est imposée à des taux différents selon la classification de l'entreprise. Voir Va. Code § 58.1-3706. Les classifications sont expliquées au titre 23 du code administratif de Virginie (VAC) 10-500-10 et seq. La classification d'une entreprise spécifique doit être déterminée sur la base de tous les faits et circonstances. Voici quelques-uns des facteurs à prendre en considération :
- Quelle est la nature des activités de l'entreprise ?
- Comment l'entreprise génère-t-elle des recettes brutes ?
- Où l'entreprise exerce-t-elle ses activités ?
- Qui sont les clients de l'entreprise ?
- Comment l'entreprise se présente-t-elle au public ?
- Quel est le code du système de classification des industries nord-américaines (NAICS) de l'entreprise ?
Aux fins de l'impôt sur le revenu et de la taxe sur les ventes et l'utilisation, le NAICS est utilisé pour déterminer l'appartenance d'un contribuable à un secteur d'activité. Bien qu'il ne s'agisse pas d'un facteur déterminant pour la classification à des fins de fiscalité locale, il est instructif. Voir document public (D.P.) 06-79 (8/23/2006).
Entreprises de services financiers
Les "entreprises de services financiers, immobiliers et professionnels" constituent une classification distincte des entreprises en vertu du Va. Code § 58.1-3706. En ce qui concerne cette demande, Va. Code § 58.1-3700.1 définit les "services financiers" comme "l'achat, la vente, la manipulation, la gestion, l'investissement et la fourniture de conseils concernant l'argent, le crédit, les titres ou d'autres investissements". Toute personne qui fournit un service contre rémunération sous la forme d'une agence de crédit, d'une société d'investissement, d'un courtier ou d'un négociant en valeurs mobilières et en marchandises, ou d'une bourse de valeurs ou de marchandises, fournit un service financier. Voir le titre 23 VAC 10-500-380. Actuellement, ces entreprises peuvent être soumises à une taxe de licence maximale de58 $ par100 $ de recettes brutes.
Le titre 23 VAC 10-500-390 fournit une liste des professions considérées comme des prestataires de services financiers. Cette liste n'est pas exhaustive. Les deux entreprises répertoriées qui sont considérées comme des services financiers sont "l'achat de créances à tempérament" et "l'affacturage".
Ni les lois ni les règlements ne définissent les termes "achat de créances à tempérament" ou "facteurs". Toutefois, un factor a été défini comme une personne qui achète des créances à un prix réduit. Voir Black's Law Dictionary 630 (8th Ed. 2004). Selon le Black's Law Dictionary, "le factor (qui les achète) assume le risque de retard de recouvrement et de perte sur les créances".
En règle générale, l'affacturage peut être décrit comme une transaction dans laquelle une entreprise vend des comptes clients ou des factures afin d'obtenir un fonds de roulement. Dans de nombreux cas, les entreprises ont recours à l'affacturage pour gérer leur trésorerie ou pour obtenir un financement afin de répondre à des besoins de trésorerie immédiats. En tant que telles, les entreprises engagées dans l'affacturage de créances sont considérées comme fournissant un financement à d'autres en assumant le risque de recouvrement des créances et les pertes de crédit.
En outre, l'activité d'affacturage est similaire à celle d'un "négociant" au sens du titre 23 VAC 10- 500-380 3 qui achète et vend des titres pour son propre compte. Comme un courtier, l'entreprise d'affacturage achète des créances ou des dettes (titres) pour son propre compte et supporte le risque de perte si la valeur de la créance ou de la dette ne peut pas être recouvrée. Ainsi, l'achat de créances et l'affacturage sont considérés comme des services financiers.
En outre, dans le code NAICS des industries de la finance et de l'assurance, l'affacturage des comptes clients et l'achat de comptes clients sont inclus dans toutes les autres activités d'intermédiation de crédit sans dépôt (522298). Dans le P.D. 13-173 (9/19/2013), le Département a indiqué qu'il considérerait l'achat de créances futures et différents types de prêts comme des services financiers aux fins de l'impôt sur les BPOL.
Agents ou agences de recouvrement
Toutes les entreprises non classées ailleurs sont incluses dans la catégorie "réparation, services personnels et commerciaux, et toutes les autres entreprises et professions qui ne sont pas spécifiquement énumérées ou exclues" dans cette section, conformément à l'article 58 du code de la Va. 1-3706. A 4. En vertu du titre 23 VAC 500-480, les entreprises de services qui ne sont pas clairement identifiées comme financières, immobilières ou professionnelles sont classées comme "services de réparation, personnels, commerciaux et autres". La liste des professions figurant au titre 23 VAC 10-500-500 comprend les "agents et agences de recouvrement". Actuellement, ces entreprises peuvent être soumises à une taxe de licence maximale de36 $ par100 $ de recettes brutes.
Comme pour l'affacturage, le code NAICS peut être instructif. Le code NAICS des agences de recouvrement (561440) décrit le secteur comme "des établissements dont l'activité principale consiste à recouvrer des paiements pour des créances et à remettre les paiements recouvrés à leurs clients". Contrairement aux entreprises d'affacturage, qui sont propriétaires des créances, une agence de recouvrement n'assume aucune perte sur la partie non recouvrée. En revanche, ils sont rémunérés pour avoir recouvré les dettes au nom d'autres personnes.
Classification
Le contribuable estime que ses activités correspondent à celles d'un agent de recouvrement au sens du code NAICS. Comme indiqué ci-dessus, les agents de recouvrement ne sont pas propriétaires de la dette qu'ils tentent de recouvrer. Au lieu de cela, ils remettent les montants collectés à leurs clients. De son propre aveu, le contribuable achète des dettes escomptées à d'autres entités. Bien qu'elle puisse exercer des activités similaires à celles d'un agent de recouvrement, elle n'agit pas en tant qu'agent lorsqu'elle recouvre la dette.
Étant donné que la réglementation BPOL ne définit pas les "agences de recouvrement", le contribuable affirme que le ministère devrait suivre la définition d'un "collecteur de dettes" en vertu du Fair Debt Collection Protection Act (FDCPA), codifié à l'adresse 15 U.S.C. §§ 1692 et. Seq." La FDCPA est appliquée par le Consumer Financial Protection Bureau (CFPB). Selon le site web du CFPB, les sociétés de recouvrement de créances sont des "entreprises qui achètent des créances en souffrance auprès de créanciers ou d'autres entreprises et qui tentent ensuite de les recouvrer".
Le Département n'est pas convaincu par cette définition. Tout d'abord, la terminologie ne correspond pas aux termes utilisés dans les règlements de la Virginie ou dans le code NAICS. Deuxièmement, les définitions du titre 15 U.S.C. § 1692a sont spécifiquement limitées à la FDCPA et aux objectifs pour lesquels elle a été promulguée. Troisièmement, la réglementation de Virginie inclut spécifiquement l'affacturage et l'agent de recouvrement dans des classifications distinctes, ce qui indique que les activités sont différentes aux fins de l'impôt sur les BPOL. Le ministère estime donc que la définition du CFPB d'un agent de recouvrement n'est pas applicable à la taxe BPOL.
Le contribuable soutient également qu'il ne peut pas être un "broker" ou un "dealer" aux fins de la classification BPOL parce qu'il ne négocie pas de titres. Toutefois, comme indiqué ci-dessus, le risque lié à l'achat de dettes ou de créances escomptées s'apparente davantage à celui d'un courtier qui achète et vend des titres qu'à celui d'un collecteur pour le compte du propriétaire de la dette en question.
En outre, le contribuable affirme qu'il agit davantage comme un agent de recouvrement parce que les revenus générés par les créances à tempérament ou par l'activité d'affacturage sont basés sur l'écoulement du temps et que les débiteurs remboursent progressivement le solde. En revanche, elle doit agir rapidement pour recouvrer les créances en souffrance et les créances de la faillite. Là encore, le ministère n'est pas convaincu. Le contribuable supporte le risque de perte, à l'instar d'un courtier qui est considéré comme un prestataire de services financiers. En outre, l'affacturage des créances est utilisé par les entreprises pour répondre à des besoins de trésorerie immédiats au lieu d'attendre que le débiteur paie au fil du temps.
D'après les faits présentés, l'activité du contribuable consiste à acheter des créances escomptées auprès de clients et à engager des actions pour tenter de recouvrer la créance. Les recettes brutes semblent être générées par des efforts de recouvrement fructueux qui aboutissent à des recettes supérieures au prix d'achat de la dette. Les clients du contribuable semblent être des institutions financières et des entreprises qui fournissent des financements à leurs clients. Selon son site Internet, le Contribuable se présente comme un gestionnaire de dettes proposant d'aider les personnes ayant des comptes en souffrance auprès d'une ancienne banque, d'une société de financement ou d'un prestataire de services. Enfin, les activités du contribuable semblent plus proches de celles d'une entreprise d'affacturage ou d'achat de créances sous le code NAICS. En conséquence, il apparaît que le contribuable devrait être classé comme une entreprise de services financiers aux fins de l'impôt BPOL de Virginia.
Si vous avez des questions concernant le présent avis, vous pouvez contacter le bureau de la politique fiscale, des appels et des décisions (Office of Tax Policy, Appeals and Rulings) à l'adresse suivante : *****.
Je vous prie d'agréer, Monsieur le Président, l'expression de mes sentiments distingués,
Craig M. Burns
Commissaire à la fiscalité
AR/815.B