27 mars 2024
Re : § 58.1-1821 Application : Évaluations converties
Chère ***** :
Nous répondons à votre lettre dans laquelle vous demandez la correction des cotisations converties émises à l'encontre de votre client, ***** (le "Contribuable"), pour des retenues à la source impayées imposées à une organisation à but non lucratif (l'"Organisation") pour les périodes imposables allant de juillet 2019 à mars 2021. Je vous prie de m'excuser pour le retard pris dans la réponse à votre lettre.
FAITS
Le contribuable était inscrit comme personne de contact sur le compte de retenue à la source de l'Organisation auprès du Département. Le Département a adressé à l'Organisation des avis de cotisation concernant les retenues à la source dues pour les périodes imposables en question. Lorsque l'Organisation n'a pas payé les cotisations, le Département les a converties en faveur du Contribuable. La contribuable a interjeté appel, soutenant qu'elle ne devait pas être tenue personnellement responsable des retenues à la source impayées parce qu'elle n'était pas un dirigeant d'entreprise responsable.
DÉTERMINATION
Virginia Code § 58.1-1813 A stipule : "Toute personne morale, société de personnes ou agent à responsabilité limitée qui omet délibérément de payer, de percevoir ou de rendre compte sincèrement et de verser tout impôt administré par le ministère des impôts, ou qui tente délibérément, de quelque manière que ce soit, de se soustraire à cet impôt ou à son paiement, est passible, en plus des autres pénalités prévues par la loi, d'une pénalité égale au montant de l'impôt éludé, ou non payé, non perçu ou non rendu compte et versé, qui sera évaluée et perçue de la même manière que ces impôts sont évalués et perçus".
En vertu du Virginia Code § 58.1-1813 B, le terme "mandataire social" est défini comme "un dirigeant ou un employé d'une société .... qui, en tant que dirigeant ou employé, a l'obligation d'accomplir au nom de la société l'acte à l'origine de la violation et qui (1) avait connaissance de l'échec ou de la tentative tels que décrits dans le présent document et (2) avait l'autorité nécessaire pour empêcher cet échec ou cette tentative".
Dans l'affaire Angelson c. Commonwealth of Virginia, 25 Va. Cir. 319 (City of Richmond, 1991), la Cour a souligné quatre conditions du Virginia Code § 58.1-1813 qui doivent être remplies avant qu'une personne puisse être tenue individuellement responsable des impôts établis à l'encontre d'une société :
1. La personne doit délibérément omettre de payer, de percevoir ou de rendre compte fidèlement et de payer un impôt d'État, ou tenter délibérément, de quelque manière que ce soit, de se soustraire à cet impôt ou à son paiement ou d'y échapper.
2. La personne doit être un dirigeant ou un employé de la société et avoir l'obligation d'accomplir l'acte à l'origine de la violation.
3. La personne doit avoir connaissance du manquement ou de la tentative, comme le prévoit la loi.
4. La personne doit avoir l'autorité nécessaire pour empêcher ce manquement ou cette tentative.
La Cour a également déclaré que l'absence de l'une de ces conditions interdisait au ministère de percevoir l'impôt sur les sociétés auprès d'une personne physique. Selon la norme d'intentionnalité appliquée par les tribunaux, il suffit de démontrer que l'acte était "volontaire, conscient et intentionnel". Voir Hewitt v U.S., 377 F.2d 921, 924 (5th Cir. 1967).
Le contribuable figurait en tant que directeur et trésorier dans le rapport annuel de l'organisation déposé auprès de la Virginia State Corporation Commission au mois de septembre 2019. Bien que la contribuable ait été nommée en tant que dirigeante, elle affirme qu'elle a commencé à réduire progressivement sa participation à l'organisation à l'adresse 2008 et qu'à l'adresse 2016, elle n'avait plus aucune participation. Le contribuable affirme qu'une autre personne a pris en charge le fonctionnement de l'organisation et qu'elle était responsable de toutes les questions relatives aux salaires, à la comptabilité et à la fiscalité. Elle affirme en outre que cette personne ne l'a pas retirée des documents déposés auprès du ministère ou du SCC à partir de 2016, date à laquelle elle a cessé d'être affiliée à l'organisation. Le contribuable ne figure plus sur la liste des dirigeants ou administrateurs à la date de la présente lettre.
Selon l'équipe de vérification, les cotisations ont été converties en faveur de la contribuable parce qu'elle était la personne à contacter sur le compte de retenue à la source de l'organisation auprès du département. En outre, le contribuable n'avait pas fourni de "documents juridiques" montrant que la propriété avait été transférée à une autre personne.
Le simple fait qu'une personne figure sur la liste des personnes à contacter pour le compte fiscal d'une entreprise auprès du ministère n'est pas en soi une preuve suffisante pour prouver les éléments nécessaires à la conversion d'une évaluation en faveur de cette personne en vertu du Virginia Code § 58.1-1813. En outre, l'Organisation était une société sans capital social de Virginia soumise aux dispositions de la loi sur les sociétés sans capital social de Virginia (la "loi"), actuellement codifiée au Virginia Code § 13.1-801 et seq. En tant que telle, elle n'a pas de propriétaires, c'est-à-dire d'actionnaires, comme une société par actions. En effet, la loi stipule expressément qu'"une société ne peut pas émettre d'actions. Aucun dividende ne sera payé et aucune partie du revenu d'une société ne sera distribuée à ses membres, administrateurs ou dirigeants". Voir le Virginia Code § 13.1-814. Bien que, conformément aux meilleures pratiques en matière de gouvernance d'entreprise, l'Organisation aurait dû tenir des registres suffisants pour indiquer les changements intervenus au niveau de ses dirigeants et administrateurs et de leurs responsabilités, il n'y aurait pas eu de documents attestant d'un changement de propriété, comme l'a demandé l'équipe d'audit.
Sans une enquête plus complète, le département n'est pas en mesure de déterminer avec un degré de certitude suffisant que les éléments requis pour convertir les évaluations en faveur du contribuable ont été remplis. En conséquence, les cotisations converties seront annulées. Les cotisations sous-jacentes à l'encontre de l'Organisation restent toutefois dues et exigibles.
Les sections du Code of Virginia citées sont disponibles en ligne à l'www.tax.virginia.gov dans la section Lois, règles & Décisions du site web du ministère. Si vous avez des questions concernant cette décision, vous pouvez contacter ***** au bureau de la politique fiscale, des appels et des décisions, à l'adresse suivante : (804) *****.
Je vous prie d'agréer, Monsieur le Président, l'expression de mes sentiments distingués,
Craig M. Burns
Commissaire à la fiscalité
AR/3889.B