Décisions du commissaire fiscal

Juillet 13, 2021

Re : § 58.1-1821 Appel : Impôt sur le revenu des personnes physiques

Chère ***** : 

Nous répondons à votre lettre dans laquelle vous demandez la correction de la cotisation d'impôt sur le revenu des personnes physiques émise à l'égard de ***** (les "contribuables") pour l'exercice fiscal clos le 31 décembre 31, 2014. Je vous prie de bien vouloir excuser le retard de la réponse du ministère.

FAITS

Les contribuables, un couple, ont cofondé ***** (VALLC) en 2007, puis ont transformé VALLC en ***** (VACP) en 2014. Les contribuables ont vendu des actions de VACP plus tard dans 2014, et ont déclaré le revenu de la vente comme un gain en capital à long terme dans leur déclaration fédérale. Le secrétaire à la technologie de Virginie a délivré à VACP une lettre de certification attestant qu'il s'agissait d'une "entreprise qualifiée" aux fins de la soustraction des plus-values à long terme en Virginie. 

Les contribuables ont rempli une déclaration d'impôt sur le revenu des particuliers en Virginia pour l'année d'imposition 2014, en demandant une soustraction des plus-values à long terme pour les revenus qu'ils ont reçus de la vente des actions de VACP. Le Département a refusé la soustraction parce que l'investissement qui a généré la plus-value n'était pas un investissement qualifié. Les contribuables ont fait appel, soutenant qu'ils remplissaient toutes les conditions légales pour demander la soustraction.

DÉTERMINATION

Le Virginia Code § 58.1-301 prévoit, à quelques exceptions près, que la terminologie et les références utilisées dans le titre 58.1 du Virginia Code ont la même signification que celle prévue dans l'IRC, à moins qu'une signification différente ne soit clairement requise. La conformité ne s'étend pas aux termes, concepts ou principes qui ne sont pas spécifiquement prévus dans le code de la Virginia.  En ce qui concerne l'impôt sur le revenu des personnes physiques, la Virginie se conforme à la législation fédérale, en ce sens qu'elle commence le calcul du revenu imposable en Virginie par le revenu brut ajusté fédéral (Federal adjusted gross income - FAGI). Les revenus correctement inclus dans l'IFAE d'un résident de Virginie sont soumis à l'impôt de la Virginie, à moins qu'ils ne soient spécifiquement exonérés en tant que modification de la Virginie conformément au Virginia Code §§ 58.1-322.01. par le biais de 58.1-322.04. 

En raison de leur caractère législatif, les lois relatives aux déductions et aux soustractions autorisées dans le calcul du revenu et aux crédits accordés en déduction d'une obligation fiscale doivent être interprétées strictement contre le contribuable et en faveur de l'autorité fiscale. Voir Howell's Motor Freight, Inc. et al. v. Virginia Dep't of Taxation, Circuit Court of the City of Roanoke, Law No. 82-0846 (10/27/1983). 

Aux fins de l'impôt sur le revenu des personnes physiques, le Virginia Code § 58.1-322.02 24 prévoit une soustraction pour tout revenu imposé comme un gain en capital à long terme aux fins de l'impôt fédéral sur le revenu. Les restrictions suivantes s'appliquent : 

Pour bénéficier d'une soustraction ... . Ces revenus doivent être imputables à un investissement dans une "entreprise qualifiée", telle que définie dans 58.1- 339.4, ou dans toute autre entreprise technologique approuvée par le secrétaire à la technologie, à condition que l'entreprise ait son bureau principal ou ses installations dans le Commonwealth et que son chiffre d'affaires annuel soit inférieur à3 millions de dollars au cours de l'année fiscale précédant l'investissement. Pour bénéficier d'une soustraction ... . L'investissement doit être effectué entre les dates d'avril 1, 2010, et de juin 30, 2020. Aucun contribuable qui a demandé un crédit d'impôt pour un investissement dans une "entreprise qualifiée" au titre de 58.1-339.4 peut bénéficier de la soustraction prévue par la présente sous-section pour un investissement dans la même entreprise. 

En utilisant le terme "investissement" et en se référant aux critères d'éligibilité énoncés dans le Virginia Code § 58.1-339.4, il semble que l'Assemblée générale ait voulu que seuls les investissements en actions et en dettes subordonnées soient éligibles à la soustraction. En effet, le Virginia Code § 58.1-339.4 concerne le crédit d'impôt sur les actions et les dettes subordonnées qualifiées, pour lequel seuls les investissements en actions et en dettes subordonnées dans les entreprises technologiques sont éligibles. Virginia Code § 58.1-322.02 24 prévoit que si un contribuable a déjà demandé le crédit, il ne peut pas demander la soustraction. Ainsi, le régime légal global implique les mêmes types d'investissements, soit des capitaux propres, soit des dettes subordonnées. Voir le document public (D.P.) 16-83 (5/16/2016) et le D.P. 16-181 (9/6/2016). D'après l'interprétation que fait le ministère de l'intention de l'Assemblée générale, les investissements doivent consister en un transfert direct de liquidités ou d'autres biens ayant une valeur monétaire déterminable à une entreprise qualifiée en échange d'une participation au capital ou d'une dette subordonnée.

Il n'est toutefois pas nécessaire que les investissements répondent à toutes les exigences d'un "investissement qualifié" en vertu du Virginia Code § 58.1-339.4. Voir P.D. 18-131 (6/27/2018). Le ministère a également rappelé que les restrictions statutaires doivent être satisfaites au moment où l'investissement est effectué et non au moment où le revenu est réalisé. Voir P.D. 17-108 (6/21/2017).

Les capitaux propres sont définis comme "les actions ordinaires ou les actions privilégiées, quelle que soit leur catégorie ou leur série, d'une société ; une participation dans une société en commandite ; ou une participation dans une société à responsabilité limitée, qui n'est pas tenue ou soumise à une option de la part du contribuable d'être rachetée par l'émetteur dans les trois ans à compter de la date d'émission".  Voir le Virginia Code § 58.1-339.4 A. 

Lorsqu'une personne physique ou morale investit dans des actions d'une société, elle reçoit un certificat d'actions égal à la valeur de l'investissement. Le fait de faire correspondre les paiements en espèces aux dates des certificats d'actions permet de suivre le montant et la durée des investissements aux fins des soustractions de manière relativement simple.

Pour les entités intermédiaires telles que les SARL et les sociétés de personnes, la détermination des valeurs et des dates d'apport est beaucoup plus compliquée. Lors de la constitution d'une LLC, un ou plusieurs propriétaires (appelés "membres") effectuent un apport en capital ou un investissement dans l'entreprise pour la faire démarrer. Les contributions des membres peuvent comprendre des versements en espèces ou des cessions de ressources non monétaires (par ex. (par exemple, des biens, des hypothèses de responsabilité ou des services). Le capital non liquide est mesuré sur la base de la juste valeur marchande des biens. Toutefois, la valeur des services n'est généralement pas comptabilisée dans le compte de capital d'un particulier afin d'éviter toute incidence fiscale. 

En vertu du Virginia Code § 13.1-1002, une "participation" est définie comme la part d'un membre dans les bénéfices et les pertes de la société à responsabilité limitée et le droit de recevoir des distributions des actifs de la société à responsabilité limitée. Le capital ou les fonds propres d'un membre peuvent être exprimés en pourcentage, en certificats ou en parts. Les pourcentages ou unités de la participation ou du compte de capital sont séparés de l'affectation et de la distribution des bénéfices et des pertes, conformément aux dispositions de l'accord d'exploitation de la société. Ainsi, une participation ou un pourcentage de participation restera généralement inchangé lorsque le compte de capital est ajusté. Étant donné que l'émission de nouveaux certificats ou parts peut être facilement identifiée comme de nouveaux investissements, le département ne peut pas discriminer une contribution faite par un membre à un compte de capital même si son pourcentage de propriété ne change pas.

Toutefois, contrairement aux actions, dont la valeur reste inchangée à la date d'achat, le capital ou le compte de capitaux propres des membres d'une LLC, dans lequel l'investissement initial a été effectué, sera affecté par les bénéfices et les pertes ultérieurs de l'entreprise et par les distributions versées à ces membres. Cela impose des exigences supplémentaires au système comptable de l'entreprise et à la tenue des registres de l'affilié afin de suivre avec précision la valeur réelle des montants investis au cours des périodes pour lesquelles la soustraction des plus-values à long terme est autorisée.

À la fin de chaque exercice, la part du bénéfice ou de la perte de la LLC revenant à un membre est inscrite sur son compte de capital. Lorsqu'un membre reçoit une distribution, ou se retire de la LLC, une diminution correspondante est enregistrée dans son compte de capital. Si un apport de capital supplémentaire est effectué, le montant est enregistré comme un autre investissement dans le compte de capital de l'affilié. Ainsi, le montant et le moment où les fonds propres ou le capital d'un membre fluctuent constamment. 

La question du moment de l'investissement ne se pose pas lorsque tous les investissements sont effectués dans les dates d'application de la déduction des plus-values à long terme. En vertu de la loi actuelle, la soustraction est limitée à la plus-value sur les investissements réalisés dans une entreprise qualifiée entre avril 1, 2010, et juin 30, 2020. Voir le Virginia Code § 58.1-322.02 24. Pour une entreprise qualifiée qui a été créée avant la date d'entrée en vigueur de la soustraction, il s'agit toutefois de déterminer le montant de la plus-value attribuable à l'investissement réalisé par un associé au cours des périodes éligibles à la soustraction. Tout gain attribuable à un investissement effectué avant le 1, 2010, ne serait pas éligible à la soustraction. 

Pour déterminer le montant de la plus-value incluse dans le revenu imposable, le produit de la vente des droits d'adhésion est généralement déduit du solde du compte de capital de l'adhérent. Toutefois, aux fins de la soustraction, tous les montants inclus dans le compte de capital d'un membre ne sont pas considérés comme des investissements. Étant donné qu'un investissement ne comprendrait que les contributions à valeur monétaire d'un membre, les ajustements résultant des bénéfices et des pertes des opérations en cours et les distributions liées à ces bénéfices et pertes ne seraient pas inclus dans le montant de l'investissement d'un membre aux fins de déterminer le montant d'une plus-value admissible à la soustraction. Ainsi, aux fins de la soustraction des plus-values à long terme, l'investissement d'un membre serait limité au montant net de la juste valeur marchande de ses investissements (apports en capital) et de toute distribution non attribuable aux bénéfices de l'entreprise(c.-à-d. les distributions excédant les bénéfices courants et les bénéfices non distribués). Il incombe au membre de tenir un registre de ses investissements nets dans une entreprise qualifiée.

Lorsqu'un membre a fait des investissements dans une entreprise admissible à des dates antérieures et pendant la période d'admissibilité, un calcul doit être effectué pour déterminer la partie du gain admissible à la soustraction. La partie admissible de la plus-value serait la partie de la plus-value attribuable aux investissements nets réalisés au cours de la période d'admissibilité (actuellement d'avril 1, 2010 à juin 30, 2020). La loi ne dit rien sur la manière de déterminer le montant de la plus-value admissible. Si le contribuable le peut, il peut fournir des preuves qui attribuent clairement les gains à des investissements nets spécifiques. En l'absence d'une telle preuve, la plus-value à long terme d'un contribuable éligible à la soustraction serait calculée en divisant ses investissements nets réalisés au cours de la période d'éligibilité par son investissement net total et en multipliant le pourcentage résultant par la plus-value totale incluse dans le revenu imposable fédéral ou le FAGI. 

Il est peut-être plus facile de comprendre le calcul des investissements nets et le montant de la plus-value admissible en prenant un exemple. Une personne physique (H) crée APP, LLC (APP) à l'adresse 2009 et apporte une contribution de100 pour aider au démarrage de l'entreprise. APP déclare des pertes nettes de50 $ à la fois pour 2009 et 2010. Sur 2011, H investit à nouveau100 et APP déclare un bénéfice de10. Au début de l'année 2012, H prend une distribution de $20 et vend APP pour $1,000. Au moment de la vente, le compte de capital de H présente un solde de90 $ (voir tableau 1), ce qui se traduit par un gain de910$.

Alors que le gain est basé sur le capital net total, la soustraction admissible est basée uniquement sur la partie de l'investissement net réalisée pendant la période d'admissibilité. Tout d'abord, H doit déterminer son investissement net. L'investissement total de H dans APP s'élève à200. Toutefois, étant donné que la distribution sur 2012 a dépassé les bénéfices courants et non distribués, un calcul est nécessaire pour déterminer dans quelle mesure, le cas échéant, l'investissement de H doit être réduit. La distribution sur 2012 ($20) a dépassé le revenu le plus récent de $10 sur 2011 et a dépassé le total des bénéfices non distribués antérieurs. Par conséquent, H a reçu un remboursement de son investissement en capital égal à50 car sa perte conservée est supérieure au revenu net. Son investissement net au moment de la vente de l'APP est donc de150.

H a effectué un investissement de $100 dans APP à 2009 avant la période d'éligibilité pour la soustraction. Ainsi, toute plus-value attribuable à cette partie de l'investissement ne serait pas éligible à la soustraction. H a également fait un investissement de $100 dans 2011 au cours de la période d'éligibilité, mais a également reçu une distribution qui a entraîné une réduction de $50 de son investissement. En raison de la distribution excédentaire, l'investissement net de H au cours de la période d'éligibilité était de50. 

Pour déterminer la partie admissible de la plus-value, la plus-value nette totale serait multipliée par le pourcentage de l'investissement réalisé au cours de la période d'admissibilité ou50 $ divisé par150 $ (33.33% ). La multiplication de $910 par 33.33% entraînerait une soustraction de $303.33.

Dans ce cas, les contribuables ont tiré un revenu de la vente des actions de VACP, et ce revenu a été imposé comme une plus-value à long terme aux fins de l'impôt fédéral sur le revenu. En outre, VACP a été certifiée par le Virginia Secretary of Technology en tant qu'"entreprise qualifiée", a eu son principal bureau ou installation en Virginie, et a gagné moins de3 millions de dollars de revenus annuels au cours de l'année fiscale précédant l'investissement. 

Les contribuables affirment que la majeure partie de leur investissement a été réalisée à la sueur de leur front, mais qu'ils ont également investi des liquidités par le biais d'apports en capital. Les contribuables ont fourni une feuille de calcul des apports en capital indiquant les dépôts en espèces effectués de 2007 à 2014, ainsi que des bilans, des comptes de résultats et des annexes fédérales K-1 de 2007 à 2014. La question est donc de savoir quelle partie de la plus-value est imputable à un investissement en actions ou en titres de créance subordonnés effectué après le mois d'avril 1, 2010.

Sur la base des informations fournies par les contribuables, le département a recalculé la plus-value à long terme des contribuables conformément à cette détermination. Le tableau ci-joint montre le calcul de la soustraction admissible. L'évaluation sera renvoyée au personnel chargé de la conformité pour être ajustée conformément à ce calendrier et une facture mise à jour avec les intérêts courus à ce jour sera envoyée aux contribuables. Les contribuables doivent verser le solde dans un délai de 30 jours à compter de la date de facturation afin d'éviter l'accumulation d'intérêts supplémentaires. 

Les articles du code de Virginie et les documents publics cités sont disponibles en ligne à l'adresse www.tax.virginia.gov dans la section "Laws, Rules & Decisions" du site web du ministère. Si vous avez des questions concernant cette décision, vous pouvez contacter le Bureau de la politique fiscale, des appels et des décisions (Office of Tax Policy, Appeals and Rulings) à l'adresse suivante : *****.

Je vous prie d'agréer, Monsieur le Président, l'expression de mes sentiments distingués,

Craig M. Burns
Commissaire à la fiscalité

AR/1609-C