Numéro du document
05-28
Type d'impôt
Impôt sur le revenu des sociétés
Description
Distorsion du revenu imposable en Virginie ; Nexus
Sujet
Périodes et méthodes comptables, 
L'évaluation
Date d'émission
03-07-2005



7 mars 2005



Re : § 58.1-1821 Application : Impôt sur le revenu des sociétés

Chère ***** :

Nous répondons à votre lettre dans laquelle vous demandez la correction des cotisations de revenu des sociétés émises à l'encontre de votre client, *****, pour les exercices fiscaux clos les mois de décembre 31, 1994 et 1995. Je vous prie de bien vouloir excuser le retard de la réponse du ministère.


FAITS

Le contribuable a été contrôlé par le département et plusieurs ajustements ont été effectués. Le contribuable a contesté deux de ces ajustements, qui sont traités séparément ci-dessous.


DÉTERMINATION

Société holding incorporelle

***** ("IHC") a été incorporé dans ***** ("State A") dans 1988. Elle est 100% détenue par le contribuable et fait partie du groupe consolidé du contribuable aux fins de l'impôt fédéral sur le revenu. IHC a prêté des fonds au contribuable et à plusieurs de ses sociétés affiliées et a accumulé des revenus d'intérêts au cours des années d'imposition en cause. Le contribuable et ses sociétés affiliées ont déduit les montants accumulés par IHC en tant que charges d'intérêts.

L'auditeur a déterminé qu'IHC n'avait pas de substance économique et que le prêt interentreprises faussait le revenu imposable de la Virginie. En conséquence, l'auditeur a consolidé le revenu imposable fédéral d'IHC avec celui du contribuable. Le contribuable conteste cet ajustement, affirmant qu'IHC n'a pas de lien avec la Virginie et que les transactions entre le contribuable et IHC se font à des taux de pleine concurrence. Le contribuable fait également valoir que la Virginie n'est pas habilitée à ajuster le revenu imposable fédéral du contribuable.

Bien que Virginia utilise le revenu imposable fédéral comme point de départ pour le calcul du revenu imposable en Virginia et respecte généralement la structure d'entreprise des contribuables, Va. Code Le § 58.1-446 prévoit, dans sa partie pertinente :
    • Lorsqu'une société assujettie à l'impôt en vertu du présent chapitre conduit, par convention ou autrement, ses affaires de manière à avantager directement ou indirectement les membres ou les actionnaires de la société ... . en achetant ou en vendant ses produits ou les biens ou marchandises dont elle s'occupe à un prix supérieur ou inférieur au juste prix qui pourrait être obtenu, ou lorsqu'une telle société ... . acquiert et cède les produits, biens ou marchandises d'une autre société de manière à créer une perte ou un revenu imposable indu, et que cette autre société est contrôlée par la société assujettie à l'impôt en vertu du présent chapitre, le Département . . . peut, à cette fin, déterminer le montant qui sera réputé être le revenu imposable en Virginia de l'activité de cette société pour l'année d'imposition.
    • S'il apparaît au département que tout arrangement existe de manière à refléter de façon incorrecte les affaires réalisées ou le revenu imposable en Virginia provenant d'affaires réalisées dans ce Commonwealthle département peut, de la manière qu'il détermine, ajuster équitablement l'impôt. (souligné par l'auteur).

L'avis de la Cour suprême de Virginia dans l'affaire Commonwealth c. General Electric Company, 236 Va. 54 372 S.E. d ( ) a confirmé le pouvoir du ministère d'ajuster équitablement l'impôt d'une société en vertu de la loi sur l'impôt sur le revenu.2 599 1988 Va. Code § 58.1-446 (ou son prédécesseur) lorsque deux ou plusieurs sociétés détenues en commun structurent un arrangement de manière à refléter de façon inappropriée, inexacte ou incorrecte l'activité exercée en Virginia ou le revenu imposable en Virginia. En règle générale, le département exercera son autorité s'il constate qu'une transaction, ou une partie à une transaction, manque de substance économique ou que les transactions entre les parties ne sont pas effectuées dans des conditions de concurrence normales.

Le contribuable fait valoir que, parce qu'IHC n'a pas de lien avec la Virginie, le ministère n'a pas le pouvoir d'imposer l'impôt sur le revenu à IHC en vertu de la loi publique 86-272, codifiée à 15 U.S.C. §§ 381-384, et de la clause de procédure régulière de la Constitution des États-Unis. Toutefois, lorsqu'un accord entre deux ou plusieurs sociétés communes entraîne la prise en compte incorrecte des revenus en Virginie, le ministère est autorisé, en vertu des dispositions suivantes Va. Code § 58.1-446 d'ajuster la taxe "de la manière qu'il détermine." Ainsi, le Département peut déterminer que le revenu d'une société affiliée est considéré comme un revenu de Virginie même si la société affiliée n'a pas de lien avec la Virginie. Voir le document public ("P.D.") 96-346 (11/25/96).

La décision de la Cour suprême de Virginia dans l'affaire General Electric soutient la politique du ministère. En General Electric, La question portait sur la création d'une société de vente internationale domestique ("DISC") qui permettait à General Electric de transférer des revenus sous la forme de commissions à une filiale à 100 %, selon des normes commerciales inférieures à celles du marché.

La décision de la Cour a confirmé le pouvoir du ministère de consolider le DISK, bien que ce dernier n'ait pas exercé d'activité en Virginie, qu'il n'ait pas été habilité à le faire et qu'il n'ait pas eu d'actifs, de biens, d'employés ou de bureaux en Virginie. Par conséquent, le ministère a le pouvoir d'imposer le revenu d'une société étrangère en lieu et place des règles établies en matière de nexus, conformément aux principes énoncés dans l'arrêt General Electric.

Le contribuable soutient également que les ajustements de l'auditeur sont erronés parce qu'ils sont incompatibles avec l'Internal Revenue Code ("IRC") § 482 et le revenu imposable fédéral du contribuable. Le contribuable fait valoir que la conformité de la Virginie aux définitions fédérales dans le cadre de la Va. Code § 58.1-301 exigent l'utilisation du revenu imposable fédéral comme point de départ pour déterminer le revenu imposable en Virginie. Code de Virginie § 58.1-446, accorde toutefois au département le pouvoir d'ajuster la taxe "de la manière qu'il détermine." En fait, le ministère a défini un certain nombre de solutions dans le titre 23 du code administratif de Virginie ("VAC") 10-120-363, y compris, mais sans s'y limiter, la réattribution des revenus, la réattribution des dépenses et le revenu consolidé. Toutes ces méthodes permettent essentiellement d'ajuster le revenu imposable fédéral d'un contribuable.

Enfin, le contribuable affirme que les transactions entre le contribuable et IHC ont été effectuées dans des conditions de pleine concurrence et que la consolidation d'IHC avec le contribuable est contraire aux dispositions du titre 23 VAC 10-120-364 E. Ce règlement donne un exemple d'arrangement qui ne créerait pas de reflet inapproprié du revenu. Plus précisément, le titre 23 VAC 10-120-364 E stipule ce qui suit :
    • La société D, filiale à 100 % de P, est une "société financière" non soumise à l'impôt sur le revenu de l'État A en vertu du code de l'impôt sur le revenu des sociétés de l'État A § 1902(b)(8). P est soumis à l'impôt sur le revenu en Virginia. D loue un bureau à son usage exclusif dans l'État A où il dispose d'un personnel suffisant pour mener à bien l'ensemble de ses activités commerciales. D possède des actifs incorporels substantiels qui sont prêtés ou mis à la disposition d'autres membres du groupe pour une contrepartie déterminée conformément à la disposition refuge de la sous-section E 3 de 23 VAC 10-120-361. Tous les actifs de D sont situés dans l'État A et toutes ses activités commerciales, y compris toutes les prises de décision quotidiennes, sont menées par ses propres dirigeants et employés dans l'État A. D a reçu ses actifs incorporels de P dans le cadre d'une transaction relevant de l'Internal Revenue Code § 351. Dans ce cas, le revenu du groupe provenant des activités exercées en Virginie n'est pas faussé par les opérations de prêt intragroupe. Cette conclusion n'est pas modifiée par le simple fait qu'un ou plusieurs dirigeants ou administrateurs de D peuvent résider en Virginie ou être employés par une société affiliée de D exerçant ses activités en Virginie.

Les informations fournies au département contredisent les affirmations du contribuable. Les informations financières fournies montrent qu'IHC n'a déclaré aucune dépense pour un bureau, aucun actif de bureau et aucun salaire pour le personnel. En outre, tous les administrateurs d'IHC sont des dirigeants du contribuable et travaillent principalement en Virginie. Bien que l'on ne sache pas combien de temps ces administrateurs ont consacré à la conduite des affaires de l'IHC, il n'existe aucune trace de leur déplacement dans l'État A pour s'occuper de ces affaires. IHC a déclaré d'autres déductions dans sa déclaration fédérale d'impôt sur le revenu pour les années fiscales 1994 et 1995, mais n'a pas fourni de documentation sur la nature de ces déductions. En outre, IHC a fait une contribution caritative substantielle à une fondation à but non lucratif établie par le contribuable et située en Virginia. Sur la base de ces faits, je ne peux pas conclure que l'IHC est une entreprise commerciale discrète et distincte avec ses propres employés, ses propres bureaux et ses propres livres et registres, comme le prévoit le titre 23 VAC 10-120361 E 3.

En outre, IHC a été créée à l'adresse 1988 et détenait un capital important sous forme de liquidités et de titres négociables au début de l'année 1994. Les informations fournies montrent que le contribuable a effectué plusieurs apports importants en capital sur les sites 1989 et 1990. Le contribuable a transféré des actifs à IHC dans le cadre d'une transaction non imposable. Si le contribuable avait traité avec un tiers non lié, il n'aurait pas transféré des actifs sans contrepartie, puis accepté de payer des intérêts pour l'utilisation des fonds générés par ces mêmes actifs. Si les actifs avaient été transférés à un tiers non lié pour leur juste valeur marchande, la plus-value réalisée par le contribuable aurait été soumise à l'impôt en Virginia. IHC étant une filiale à 100 %, le contribuable n'a jamais perdu la capacité de contrôler les actifs concernés, le taux ou les conditions des contrats de prêt, ou l'utilisation illimitée des actifs. Le contribuable est essentiellement libre d'annuler les transactions avec IHC à tout moment.

IHC a prêté des fonds au contribuable et à d'autres sociétés affiliées au contribuable. Le taux d'intérêt des billets est égal à "110% du taux applicable à court terme en vertu de l'IRC §1274(d)." Le contribuable n'a fourni aucune preuve pour documenter les prêts (par exemple(copies de notes, formulaires de demande de prêt, procédures d'approbation). En l'absence d'une telle documentation, le Département ne peut pas conclure que les transactions entre IHC et le contribuable sont effectuées dans des conditions de pleine concurrence.

Code de Virginie § 58.1-205 prévoit que dans toute procédure relative à l'interprétation des lois fiscales du Commonwealth de Virginie, une "évaluation d'une taxe par le département est réputée à première vue correct." La charge de la preuve incombe au contribuable qui doit démontrer qu'une évaluation est erronée. Le contribuable n'ayant pas fourni les informations demandées concernant les prêts intragroupes, l'ajustement de l'impôt sur la base des prêts intragroupes est correct.

Ainsi, dans la mesure où IHC ne semble pas avoir de substance économique valable et où les transactions intersociétés n'ont pas été effectuées dans des conditions de pleine concurrence, les faits satisfont à l'exigence de la Cour dans l'affaire Commonwealth c. General Electric Company de (1) un arrangement (2) entre deux sociétés détenues en commun (3) de manière inappropriée, inexacte ou incorrecte pour refléter (4) l'activité exercée ou le revenu imposable en Virginie provenant d'une activité exercée en Virginie.

En conséquence, les redressements effectués par le vérificateur, sous réserve de quelques corrections techniques, en vue de consolider les comptes d'IHC avec ceux du contribuable pour les exercices fiscaux clôturés aux dates suivantes : 31, 1994 et 1995, sont confirmés.

Sur la base des informations fournies, l'IHC a perçu des revenus d'intérêts provenant d'investissements autres que des prêts à des parties liées au cours de la période d'audit. Les facteurs de vente pour 1994 et 1995 ont été ajustés en conséquence. En outre, IHC a perçu des revenus de dividendes sur 1995 qui n'ont pas été intégralement pris en compte pour la déduction fédérale spéciale. Le reste du revenu des dividendes a été attribué à l'État du domicile commercial d'IHC.

Nexus

Le contribuable a constitué la société ***** ("Corporation A") en Virginie en 1984 et a engagé des frais de démarrage. La société A a été constituée pour devenir partenaire d'une entreprise commerciale avec un tiers non lié. Après quelques tentatives de lancement de l'entreprise, le contribuable et la partie non liée ont estimé que les conditions du marché n'étaient pas propices à l'entreprise. Sur le site 1994, le contribuable et la partie non liée ont convenu de mettre fin à l'entreprise commerciale et de l'abandonner.

En vertu de l'IRC § 195, un contribuable peut choisir d'amortir les coûts de démarrage à partir de l'année fiscale au cours de laquelle le commerce ou l'entreprise active commence. La société A a tenté d'entreprendre des activités commerciales mais n'a jamais généré de revenus. Par conséquent, les frais de démarrage n'ont pas été amortis et la société A a bénéficié d'une déduction pour le montant total des frais au moment de la cessation de l'entreprise.

L'auditeur a refusé cette perte au motif que la société A n'avait pas de lien avec la Virginia parce qu'elle n'avait pas de facteur de répartition positif. Le contribuable soutient que la société A a un nexus parce qu'elle a été constituée et domiciliée en Virginie et qu'elle n'a pas eu d'activités en dehors de la Virginie.

En général, une société commercialement domiciliée en Virginie est soumise à l'impôt sur le revenu et peut être incluse dans une déclaration consolidée d'impôt sur le revenu des sociétés de Virginie. En vertu du titre 23 VAC 10-120-140, le domicile commercial d'une société est défini comme l'emplacement du bureau principal où "les affaires commerciales de la société sont normalement dirigées ou gérées." Il s'agit généralement du siège social d'une société. Le règlement poursuit en ces termes :
    • Si la société n'a pas de bureau, le domicile commercial peut être le lieu où les dirigeants, les administrateurs et les actionnaires se réunissent régulièrement ou le lieu où le dirigeant principal ou l'actionnaire/le dirigeant majoritaire gère les affaires de la société, en fonction des faits et des circonstances.

Dans ce cas, la société A n'a ni bureau, ni employés, ni actifs corporels. Le contribuable a fourni des éléments de preuve montrant que les affaires de la société A étaient principalement menées par des cadres situés au siège du contribuable en Virginia. Conformément au titre 23 VAC 10-120-140, la Virginie est considérée comme le domicile commercial de la société A aux fins de l'impôt sur le revenu en Virginie.

Sous Va. Code § 58.1-406, toute société qui a des revenus provenant d'une activité commerciale imposable en Virginie et dans un autre État doit attribuer et répartir ses revenus. En règle générale, une société n'a pas de nexus si son activité commerciale en Virginie est insuffisante pour rendre positifs un ou plusieurs des facteurs de répartition applicables. Voir le document public ("P.D.") 92-238 (11/16/92).

Le nexus d'une société n'est en jeu que si elle est assujettie à l'impôt sur le revenu des sociétés en Virginie et dans au moins un autre État. La documentation fournie indique que la société A était enregistrée et domiciliée commercialement en Virginie et qu'elle n'était soumise à l'impôt sur le revenu dans aucun autre État que la Virginie. Par conséquent, la société A a été correctement incluse dans la déclaration consolidée du contribuable pour les années d'imposition 1994 et 1995.
Conclusion

Le rapport d'audit a été révisé conformément à cette décision. Une facture révisée, avec les intérêts courus à ce jour, sera envoyée au contribuable. Aucun intérêt supplémentaire ne sera perçu si le solde est payé dans un délai de 30 jours à compter de la date de la facture révisée. Le contribuable doit verser son paiement à l'adresse suivante : Virginia Department of Taxation : Virginia Department of Taxation, 3600 West Broad Street, Suite 160, Richmond, Virginia 23230, Attention : *****. Si vous avez des questions concernant le paiement de la cotisation, vous pouvez contacter ***** à l'adresse suivante : *****.

Le service Code de Virginie les documents publics et les règlements cités sont disponibles en ligne dans la section Tax Policy Library du site web du ministère, à l'adresse www.policylibrary.tax.virginia.gov. Si vous avez des questions concernant cette décision, veuillez contacter l'Office of Policy and Administration, Appeals and Rulings, à l'adresse suivante : *****.
                • Je vous prie d'agréer, Monsieur le Président, l'expression de mes sentiments distingués,


                • Kenneth W. Thorson
                  Commissaire à la fiscalité




AR/17465B


Décisions du commissaire fiscal

Dernière mise à jour 08/25/2014 16:46